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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
VII ZB 36/99
vom
16. März 2000
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk: ja
BGHZ:

nein

ZPO § 236 A Abs. 2 Satz 1
Der Partei, die die Zulässigkeit ihres Rechtsmittels geltend macht, steht es frei, dessen rechtzeitige Einlegung zu behaupten und zugleich für den Fall, daß das Gericht
den Gegenbeweis nach § 418 Abs. 2 ZPO als nicht geführt ansieht, Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Frist zu beantragen (im Anschluß an BGH, Beschluß vom 27. November 1996 - XII ZB 177/96, NJW 1997,
1312).
BGH, Beschluß vom 16. März 2000 - VII ZB 36/99 - OLG Frankfurt am Main
LG Kassel

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Der VII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 16. März 2000 durch den
Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Ullmann und die Richter Hausmann, Dr. Kuffer,
Dr. Kniffka und Wendt
beschlossen:
Auf die sofortige Beschwerde des Klägers wird der Beschluß des
Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom 13. Oktober 1999,
25. Zivilsenat in Kassel, aufgehoben.
Dem Kläger wird Wiedereinsetzung in den vorigen Stand wegen
Versäumung der Berufungsfrist gewährt.

Gründe:

I.
Der Kläger hat gegen das ihm am 25. Mai 1999 zugestellte Urteil des
Landgerichts mit Schriftsatz seiner Prozeßbevollmächtigten vom 24. Juni 1999
Berufung eingelegt. Die Berufungsschrift trägt den Eingangsstempel der allgemeinen Briefannahmestelle der Justizbehörden in K. vom Montag, den 28. Juni
1999. Der Kläger hat nach Mitteilung dieses Eingangsdatums am 7. Juli 1999
Wiedereinsetzung in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Berufungsfrist beantragt und zugleich Berufung eingelegt. Er hat unter Vorlage von
drei eidesstattlichen Versicherungen zur Begründung vorgetragen, der Ablauf

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der Berufungsfrist sei im Fristenbuch der Kanzlei seiner Prozeßbevollmächtigten wie üblich einen Tag vor Fristablauf und mithin auf den 24. Juni 1999 notiert worden. Am Vormittag dieses Tages sei die Berufungsschrift unterzeichnet
und sodann von der Sekretärin Ko. in das Postausgangsfach für die Post zum
Land- und Oberlandesgericht gelegt worden. Dieses Fach sei nach allgemeiner
Anweisung für solche Schriftsätze bestimmt, die noch am selben Tag durch
Boten zur allgemeinen Briefannahmestelle zu bringen seien. Am Nachmittag
des selben Tages habe die Auszubildende H. sämtliche Postausgangsfächer
geleert und die Post in ihre Mappe gelegt. Davon habe sich die Mitarbeiterin
Ka. überzeugt, die u.a. darauf zu achten habe, daß die Fächer vollständig geleert würden. Die Auszubildende H. habe die für das Land- und Oberlandesgericht bestimmte Post auf den Schreibtisch des diensthabenden Justizwachtmeisters in der allgemeinen Briefannahmestelle gelegt und sodann die für Rechtsanwälte bestimmte Post in die Anwaltsfächer gegeben.
Nach Hinweis des Berufungsgerichts, der Kläger behaupte die Rechtzeitigkeit der Berufung, hat der Kläger vorgetragen, er müsse nach den ihm
bekannten Umständen den rechtzeitigen Eingang der Berufungsschrift behaupten. Er könne allerdings angesichts des Eingangsstempels nicht ausschließen, daß die Berufungsfrist tatsächlich versäumt worden sei. Für diesen
Fall gelte die beantragte Wiedereinsetzung, da der (sachbearbeitende) Prozeßbevollmächtigte organisatorisch alles veranlaßt habe, um die Rechtsmittelfrist zu wahren.
Das Berufungsgericht hat eine dienstliche Stellungnahme der Justizwachtmeister eingeholt, die am 24. Juni 1999 in der Briefannahmestelle
tätig gewesen waren. Nach ihrer Darstellung kann die Berufungsschrift frühestens am Montag, den 28. Juni 1999, eingegangen sein.

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Das Berufungsgericht hat die Berufung als unzulässig verworfen und
das Wiedereinsetzungsgesuch des Klägers zurückgewiesen. Dagegen richtet
sich die form- und fristgerecht eingelegte sofortige Beschwerde des Klägers.

II.
Das Rechtsmittel hat Erfolg.
1. Das Berufungsgericht geht zutreffend davon aus, daß die Berufungsfrist nicht gewahrt ist. Gemäß § 418 Abs. 1 ZPO erbringt der Eingangsstempel
der allgemeinen Briefannahmestelle der Justizbehörden in K. vom 28. Juni
1999 den Beweis dafür, daß die Berufungsschrift erst an diesem Tage und damit verspätet bei Gericht eingegangen ist. Der durch den Eingangsstempel begründete Beweis kann zwar gemäß § 418 Abs. 2 ZPO durch Gegenbeweis entkräftet werden; dies erfordert indes die volle Überzeugung des Gerichts vom
rechtzeitigen Eingang.
Das Berufungsgericht hat sich angesichts des Widerspruchs zwischen
der dienstlichen Stellungnahme der beiden Justizwachtmeister und der eidesstattlichen Versicherung der Auszubildenden H. von der Rechtzeitigkeit der
Berufung nicht überzeugen können. Der Senat teilt die Beweiswürdigung des
Berufungsgerichts. Sie wird vom Kläger auch nicht in Zweifel gezogen.
2. Das Berufungsgericht hat sich gehindert gesehen, Wiedereinsetzung
zu gewähren. Es hat dies damit begründet, der Kläger habe eine Fristversäumung nicht behauptet. Das trifft nicht zu.

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Der Senat teilt diese Ansicht schon deshalb nicht, weil der Kläger einen
Wiedereinsetzungsantrag gestellt und ihn damit begründet hat, er habe die
Berufungsfrist ohne eigenes und ohne Verschulden seiner Prozeßbevollmächtigten nicht eingehalten. Dem steht nicht entgegen, daß der Kläger in erster
Linie geltend macht, die Berufungsschrift sei rechtzeitig eingegangen, aber erst
später mit einem Eingangsstempel versehen worden. Einer Partei, die die Zulässigkeit ihres Rechtsmittels geltend macht, steht es frei, dessen rechtzeitige
Einlegung zu behaupten und zugleich für den Fall, daß das Gericht den Gegenbeweis nach § 418 Abs. 2 ZPO als nicht geführt ansieht, Wiedereinsetzung
in den vorigen Stand gegen die Versäumung der Frist zu beantragen (BGH,
Beschluß vom 27. November 1996 - XII ZB 177/96, NJW 1997, 1312). So ist
hier der Vortrag des Klägers zu verstehen, der sich ausdrücklich für den Fall
einer anzunehmenden Fristversäumung auf die beantragte Wiedereinsetzung
berufen hat.

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3. Dem Kläger ist Wiedereinsetzung zu gewähren. Er hat hinreichend
glaubhaft gemacht, daß die Versäumung der Berufungsfrist, von der nach seinem Vortrag auszugehen ist, weder von ihm selbst noch von einem seiner Prozeßbevollmächtigten (§ 85 Abs. 2 ZPO) verschuldet worden ist. Die vom Kläger
im einzelnen dargelegte Organisation der Ausgangskontrolle für fristwahrende
Schriftsätze ist nicht zu beanstanden.
Ullmann

Hausmann
Kniffka

Kuffer
Wendt