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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								VIII ZR 70/16


								Verkündet am:

								7. Dezember 2016

								Ring,

								Justizhauptsekretärin

								als Urkundsbeamtin

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								ECLI:DE:BGH:2016:071216UVIIIZR70.16.0


								-2-


								Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 7. Dezember 2016 durch die Vorsitzende Richterin Dr. Milger, die Richter

								Prof. Dr. Achilles und Dr. Schneider, die Richterin Dr. Fetzer sowie den Richter

								Dr. Bünger


								für Recht erkannt:

								Auf die Rechtsmittel der Beklagten werden das Urteil der 2. Zivilkammer des Landgerichts Frankenthal (Pfalz) vom 24. Februar

								2016 aufgehoben und das Urteil des Amtsgerichts Ludwigshafen

								am Rhein vom 12. Mai 2015 im Kostenpunkt und insoweit abgeändert, als zum Nachteil der Beklagten entschieden worden ist.

								Die Klage wird insgesamt abgewiesen.

								Die Kläger haben die Kosten des Rechtsstreits zu tragen.

								Von Rechts wegen


								Tatbestand:

								1


								Die Kläger begehren von der Beklagten, ihrer ehemaligen Vermieterin,

								Schadensersatz mit der Behauptung, diese habe ihr Vorkaufsrecht vereitelt.


								2


								Die Kläger mieteten mit Vertrag vom 23. November 2010 eine Dachgeschosswohnung in einem im Eigentum der Beklagten stehenden Zehnfamilienhaus in L.


								an. Am vertraglich vereinbarten Mietbeginn


								(15. Dezember 2010) wurde den Klägern die Wohnung auch überlassen.


								-3-


								3


								Bereits vor Abschluss des Mietvertrags mit den Klägern hatte die Beklagte mit notarieller Teilungserklärung vom 28. September 2010 die Umwandlung

								des Anwesens, in dem sich die angemietete Wohnung befindet, zu Wohnungseigentum erklärt. Am 16. Dezember 2010 veräußerte die Beklagte die künftigen

								zehn Wohnungen an N.


								und A.


								K.


								. Der Kaufpreis für die Dachge-


								schosswohnung nebst Stellplatz belief sich auf 207.000 €. Die Anlage des

								Wohnungsgrundbuchs und die Eintragung der Beklagten als Eigentümer der

								zehn Wohnungen erfolgten kurze Zeit später am 23. Dezember 2010. Am

								18. Oktober 2011 wurde A.


								K.


								als neuer Eigentümer im Grundbuch


								eingetragen. Mit Schreiben vom 28. November 2012 bot die Beklagte, vertreten

								durch ihren Geschäftsführer A.


								K.


								, dem Kläger zu 1 den Kauf der


								Dachgeschosswohnung nebst Stellplatz zum Preis von 224.000 € an; dieser

								nahm das Angebot nicht an. Die Wohnung wurde sodann anderweitig veräußert. Der neue Eigentümer teilte den Klägern auf Anfrage mit, er wolle die

								Wohnung künftig selbst nutzen. Daraufhin kündigten die Kläger das Mietverhältnis fristgemäß.

								4


								Mit der Klage haben die Kläger die Beklagte auf Schadensersatz in Höhe

								von 11.422,10 € nebst Zinsen in Anspruch genommen. Sie sind der Auffassung,

								die Beklagte habe das ihnen als Mieter zustehende Vorkaufsrecht vereitelt; sie

								sei ihnen deshalb zum Ersatz des entstandenen Schadens verpflichtet.


								5


								Das Amtsgericht hat der Klage, unter deren Abweisung im Übrigen, in

								Höhe von 6.161,60 € nebst Zinsen stattgegeben. Die Berufung der Beklagten

								ist beim Landgericht erfolglos geblieben. Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision verfolgt die Beklagte ihr auf vollständige Klageabweisung

								gerichtetes Begehren weiter.


								-4-


								Entscheidungsgründe:

								6


								Die Revision hat Erfolg.

								I.


								7


								Das Berufungsgericht, dessen Entscheidung vor Erlass des Senatsurteils

								vom 6. April 2016 (VIII ZR 143/15, NZM 2016, 540) ergangen ist, hat zur Begründung seiner Entscheidung ausgeführt:


								8


								Zu Recht habe das Amtsgericht einen Schadensersatzanspruch der Kläger aus § 280 Abs. 1, § 577 Abs. 1, § 469 Abs. 1 Satz 1 BGB bejaht, da die Beklagte ihre gesetzliche Verpflichtung, die Kläger beim Abschluss des Kaufvertrages vom 16. Dezember 2010 über das ihnen zustehende Vorkaufsrecht zu

								informieren, verletzt habe.


								9


								Nach § 469 Abs.1 Satz 1 BGB habe der Verpflichtete dem Vorkaufsberechtigten den Inhalt des mit dem Dritten geschlossenen Vertrags unverzüglich

								mitzuteilen. Gemäß § 577 Abs. 1 BGB sei der Mieter zum Vorkauf berechtigt,

								wenn vermietete Räume, an denen nach Überlassung an den Mieter Wohnungseigentum begründet worden sei oder begründet werden solle, an einen

								Dritten verkauft würden. Diese gesetzlichen Voraussetzungen lägen im Streitfall

								vor.


								10


								Dem stehe nicht entgegen, dass die Teilungserklärung bereits am

								28. September 2010 und damit vor Abschluss des Kaufvertrages (16. Dezember 2010) und Überlassung der Mietsache (15. Dezember 2010) beurkundet

								worden sei. Denn entscheidend sei der Zeitpunkt des abgeschlossenen Vollzugs der Umwandlung in Wohnungseigentum. Dieser sei mit der Anlage der


								-5-


								Wohnungsgrundbücher, also hier mit der Eintragung am 23. Dezember 2010,

								wirksam erfolgt. Dieser Zeitpunkt liege nach dem Einzug der klagenden Mieter.

								11


								Da die Vorschrift des § 577 BGB der Stärkung der Mieterrechte diene,

								müsse deren Schutzbereich auch diejenigen Fälle erfassen, in denen - wie im

								Streitfall - bereits ein Teil des Umwandlungsvorgangs, nämlich die Beurkundung der Teilungserklärung, vor der Überlassung der Mietsache erfolge, der

								maßgebliche Vollzug aber erst danach.


								II.

								12


								Diese Begründung hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand.


								13


								Den Klägern steht der geltend gemachte Schadenersatzanspruch aus

								§ 280 Abs. 1, § 577 Abs. 1 Satz 1, § 469 Abs. 1 Satz 1 BGB nicht zu. Ihnen

								musste der Verkauf der Dachgeschosswohnung vom 16. Dezember 2010 nicht

								gemäß § 469 Abs. 1 Satz 1 BGB offen gelegt werden, da ein Vorkaufsrecht an

								der Wohnung nach § 577 Abs. 1 Satz 1 BGB nicht bestand. Die gegenteilige

								Auffassung des Berufungsgerichts ist von Rechtsirrtum beeinflusst.


								14


								1. Der Mieter ist nach § 577 Abs. 1 Satz 1 BGB unter zwei

								- gleichberechtigt nebeneinander stehenden - Alternativen zum Vorkauf berechtigt. Voraussetzung der ersten Alternative ist, dass nach der Überlassung der

								vermieteten Wohnräume an den Mieter Wohnungseigentum begründet worden

								ist und dieses dann an einen Dritten verkauft wird (Senatsurteil vom 6. April

								2016 - VIII ZR 143/15, aaO Rn. 23 [zum Vorkaufsrecht an einer in demselben

								Objekt gelegenen Wohnung]; BGH, Urteil vom 22. November 2013 - V ZR

								96/12, BGHZ 199, 136 Rn. 5). Nach der zweiten Alternative ist die Entstehung

								eines Vorkaufsrechts davon abhängig, dass nach der Überlassung der vermie-


								-6-


								teten Wohnräume an den Mieter Wohnungseigentum begründet werden soll

								und das zukünftige Wohnungseigentum an einen Dritten verkauft wird. Gegenstand des Vorkaufsrechts ist in diesem Fall ein sachenrechtlich noch nicht vorhandenes, aber in seiner Entstehung bereits angelegtes Wohnungseigentum.

								Das Vorkaufsrecht des Mieters entsteht in einem solchen Fall nur dann, wenn

								sich der Veräußerer beim Verkauf des noch ungeteilten Grundstücks gegenüber dem Dritten zur Durchführung der Aufteilung nach § 8 WEG verpflichtet

								und ferner die von dem Vorkaufsrecht erfasste künftige Wohneinheit in dem

								Vertrag bereits hinreichend bestimmt oder bestimmbar ist (Senatsurteil vom

								6. April 2016 - VIII ZR 143/15, aaO Rn. 24 mwN).

								15


								2. Im Streitfall sind die Voraussetzungen beider Alternativen des § 577

								Abs. 1 Satz 1 BGB nicht erfüllt.


								16


								a) Das Berufungsgericht hat allerdings im Ansatz richtig gesehen, dass

								die Entstehung des Vorkaufsrechts nach § 577 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB nicht

								daran scheitert, dass die Beklagte bereits am 28. September 2010 und damit

								vor der am 15. Dezember 2010 erfolgten Überlassung der Mietsache an die

								Kläger (und sogar schon vor Abschluss des Mietvertrags vom 23. November

								2010) die für die Aufteilung in Wohnungseigentum erforderliche Teilungserklärung (§ 8 WEG) hat notariell beurkunden lassen. Dies ändert nichts daran, dass

								Wohnungseigentum erst nach Überlassung der Wohnräume an die Kläger begründet worden ist. Denn die Teilung ist gemäß § 8 Abs. 2 Satz 2 WEG erst mit

								dem dinglichen Vollzug, der hier am 23. Dezember 2010 mit der Anlegung der

								Wohnungsgrundbücher


								erfolgte,


								wirksam


								geworden


								(Senatsurteil


								vom


								6. April 2016 - VIII ZR 143/15, aaO Rn. 26).

								17


								b) Das Berufungsgericht hat jedoch übersehen, dass es für die Entstehung eines Vorkaufsrechts nach § 577 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB nicht ausreicht,

								wenn nach der Überlassung der Wohnräume an den Mieter Wohnungseigen-


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								tum begründet worden ist. Vielmehr ist zusätzlich erforderlich, dass der Abschluss des Kaufvertrags mit dem Dritten der Begründung von Wohnungseigentum zeitlich nachfolgt. Wird dieses erst nach dem Verkauf an den Dritten begründet, scheidet ein Vorkaufsrecht aus (BGH, Urteil vom 22. November 2013

								- V ZR 96/12, aaO Rn. 5; Senatsurteil vom 6. April 2016 - VIII ZR 143/15, aaO

								Rn. 28).

								18


								c) So verhält es sich auch im Streitfall. Die notarielle Beurkundung des

								Kaufvertrags zwischen der Beklagten und den Erwerbern fand am 16. Dezember 2010 statt. Wohnungseigentum wurde erst danach mit der am 23. Dezember 2010 erfolgten Eintragung der Teilungserklärung in das Grundbuch begründet. Es wurde also nicht - wie von § 577 Abs.1 Satz 1 Alt. 1 BGB vorausgesetzt - eine Wohnung verkauft, an der bereits vor Abschluss des Kaufvertrags

								Wohnungseigentum entstanden war.


								19


								d) Auch die Voraussetzungen des § 577 Abs. 1 Satz 1 Alt. 2 BGB sind,

								wie die Revision zu Recht geltend macht, im Streitfall nicht erfüllt, weil die Absicht, Wohnungseigentum zu begründen, nicht erst nach der Überlassung an

								den Mieter gefasst und dokumentiert worden ist.


								20


								aa) Der Senat hat in der bereits erwähnten, den Verkauf einer anderen

								Wohnung desselben Hauses betreffenden Entscheidung vom 6. April 2016

								(VIII ZR 143/15, aaO Rn. 30 ff.) ausgeführt, dass nach dem Willen des Gesetzgebers dem Mieter durch die Regelung des § 577 Abs. 1 Satz 1 Alt. 2 BGB

								zwar (auch) ein Vorkaufsrecht an künftig entstehendem Wohnungseigentum

								gesichert werden soll, das Entstehen des Vorkaufsrechts aber nicht an geringere Voraussetzungen geknüpft sein sollte, als im Falle bereits begründeten

								Wohnungseigentums nach § 577 Abs. 1 Satz 1 Alt. 1 BGB. Das Gesetz gibt in

								beiden Alternativen des § 577 Abs. 1 Satz 1 BGB eine zeitliche Abfolge der Geschehnisse vor, die nur bei deren strikter Einhaltung zu der Entstehung eines


								-8-


								Vorkaufsrechts führt. Soweit es um die künftige Begründung von Wohnungseigentum geht (§ 577 Abs. 1 Satz 1 Alt. 2 BGB), muss die Absicht hierzu nach

								außen dokumentiert werden. Diese Bekundung nach außen ist regelmäßig in

								der notariellen Beurkundung der Teilungserklärung zu sehen (Senatsurteil vom

								6. April 2016 - VIII ZR 143/15, aaO Rn. 42 f.). Um ein Vorkaufsrecht des Mieters

								entstehen zu lassen, muss die Überlassung an den Mieter indes nach

								§ 577 Abs. 1 Satz 1 Alt. 2 BGB zeitlich vor der nach außen dokumentierten Absicht, Wohnungseigentum begründen zu wollen, erfolgt sein. Daran fehlt es im

								Streitfall. Denn die Beurkundung der Teilungserklärung erfolgte am 28. September 2010, mithin bereits mehrere Monate vor dem Abschluss des Mietvertrags mit den Klägern (23. November 2010) und deren Besitzerlangung am vertraglich vereinbarten Tag des Mietbeginns (15. Dezember 2010).

								21


								bb) Soweit die Revisionserwiderung geltend macht, die die Entstehung

								eines Vorkaufsrechts des Mieters nach § 577 Abs. 2 Satz 1 Alt. 2 BGB betreffenden Ausführungen des Senats im Urteil vom 6. April 2016 (VIII ZR 143/15,

								aaO) stünden insoweit in Widerspruch zu den diesbezüglich im Urteil vom

								22. November 2013 (V ZR 96/12, aaO) angestellten Erwägungen des V. Zivilsenats, als der Senat für die hinreichende Absicht des Vermieters, Wohnungseigentum zu begründen, die notarielle Beurkundung der Teilungserklärung ausreichen lasse, während der V. Zivilsenat zusätzlich eine aus dem Kaufvertrag

								mit dem Dritten folgende Verpflichtung des Verkäufers zum Vollzug der Aufteilung verlange, trifft dies nicht zu.


								22


								Der V. Zivilsenat hat in der herangezogenen Entscheidung nicht etwa

								ausgesprochen, dass die Absicht zur Begründung von Wohnungseigentum erst

								dann hinreichend manifest sei, wenn ein Kaufvertrag mit dem Dritten geschlossen werde. Er hat vielmehr in Abgrenzung von sogenannten "Erwerbermodellen" ausgesprochen, dass für das Entstehen des Vorkaufsrechts in diesen Fäl-


								-9-


								len die bloße Veräußerung an den Dritten nicht ausreicht, sondern dieses nur

								dann entstehen kann, wenn sich der veräußernde Vermieter zusätzlich zur Begründung von Wohnungseigentum verpflichtet, nicht jedoch, wenn erst die Erwerber Wohnungseigentum begründen sollen (BGH, Urteil vom 22. November

								2013 - V ZR 96/12, aaO Rn. 17). Dass der Kaufvertrag mit dem Dritten von dem

								Veräußerer bereits vor der Überlassung an den Mieter erfolgen müsste, um eine hinreichende Absicht, Wohnungseigentum zu begründen, annehmen zu

								können, lässt sich der Entscheidung hingegen nicht entnehmen (vgl. Senatsurteil vom 6. April 2016 - VIII ZR 143/15, aaO Rn. 44) .


								III.

								23


								Nach alledem kann das Berufungsurteil keinen Bestand haben; es ist

								daher aufzuheben (§ 562 Abs. 1 ZPO). Der Senat entscheidet in der Sache

								selbst, weil weitere Feststellungen nicht zu treffen sind und die Sache zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 3 ZPO). Dies führt auf die Berufung der Beklagten zur Abänderung des amtsgerichtlichen Urteils, soweit zum Nachteil der


								- 10 -


								Beklagten entschieden worden ist. Mangels Bestehen eines Vorkaufsrechts ist

								die Klage insgesamt abzuweisen.

								Dr. Milger


								Dr. Achilles

								Dr. Fetzer


								Dr. Schneider

								Dr. Bünger


								Vorinstanzen:

								AG Ludwigshafen am Rhein, Entscheidung vom 12.05.2015 - 2e C 453/13 LG Frankenthal, Entscheidung vom 24.02.2016 - 2 S 253/15 -