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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								VIII ZR 192/09

								vom

								22. Juni 2010

								in dem Rechtsstreit


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								Der VIII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 22. Juni 2010 durch den

								Vorsitzenden Richter Ball, die Richterin Dr. Hessel sowie die Richter

								Dr. Achilles, Dr. Schneider und Dr. Bünger

								beschlossen:


								Der Senat beabsichtigt, die Revision, soweit sie zulässig ist, durch

								einstimmigen Beschluss nach § 552a ZPO zurückzuweisen und

								sie im Übrigen als unzulässig zu verwerfen.


								Gründe:

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								1. Die Revision ist unzulässig, soweit sie sich gegen die Höhe des geltend gemachten Aufwendungsersatzes wendet. Das Berufungsgericht hat die

								Revision nur beschränkt - auf den Grund des von den Klägern geltend gemachten Anspruchs - zugelassen. Das ergibt sich zwar nicht aus dem Tenor, wohl

								aber, was nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs ausreicht

								(st. Rspr.; BGHZ 153, 358, 360 f.; Senatsurteile vom 15. Juli 2009 - VIII ZR

								340/08, WuM 2009, 516, Tz. 13, vom 16. September 2009 - VIII ZR 243/08,

								WM 2009, 2334, Tz. 11, zur Veröffentlichung in BGHZ 182, 241 vorgesehen,

								und vom 28. Oktober 2009 - VIII ZR 164/08, WuM 2009, 733, Tz. 11), aus den

								Gründen des Urteils.


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								Aus der Begründung des Berufungsurteils geht eindeutig hervor, dass

								das Berufungsgericht die Revision wegen der von ihm als klärungsbedürftig

								angesehen Frage zugelassen hat, inwieweit das zwischen den Parteien bestehende Mietverhältnis über die ursprüngliche Mietwohnung mit dem wegen Mo-


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								dernisierungsarbeiten erfolgten Umzug in die (vorübergehende) Ersatzwohnung

								fortgesetzt worden ist. Dies betrifft nur den Anspruchsgrund. Eine Beschränkung der Revisionszulassung auf den Anspruchsgrund ist nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs möglich (Senatsurteile vom 16. September

								2009, aaO, und vom 16. Dezember 2009 - VIII ZR 38/09, NJW 2010, 858,

								Tz. 12; Senatsbeschluss vom 23. Februar 2010 - VIII ZR 199/09, WuM 2010,

								294, Tz. 7; BGH, Urteil vom 13. Juli 2004 - VI ZR 273/03, NJW 2004, 3176, unter II 1) und daher wirksam.

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								2. Ein Grund für die Zulassung der Revision liegt auch im Rahmen der

								vorstehend genannten Beschränkung nicht vor. Die Erwägungen des Berufungsgerichts tragen weder den von ihm genannten Zulassungsgrund der

								grundsätzlichen Bedeutung noch liegt einer der weiteren im Gesetz genannten

								Zulassungsgründe vor. Die Rechtssache hat weder grundsätzliche Bedeutung

								noch ist eine Entscheidung des Revisionsgerichts zur Fortbildung des Rechts

								oder zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung erforderlich. Die sowohl

								für das Bestehen eines Aufwendungsersatzanspruchs nach § 554 Abs. 4 BGB

								als auch für dessen mögliche Verjährung maßgebliche Frage, inwieweit das

								zwischen den Parteien bestehende Mietverhältnis mit dem Umzug in die

								(vorübergehende) Ersatzwohnung fortgesetzt worden ist, entzieht sich allgemeiner Betrachtung und ist vom Tatrichter unter Würdigung aller Umstände des

								Einzelfalls zu entscheiden.


								4


								3. Die Revision hat auch keine Aussicht auf Erfolg. Die Beurteilung des

								Berufungsgerichts, dass den Klägern ein Anspruch auf Ersatz der ihnen im Zusammenhang mit dem Umzug aus der ursprünglichen Mietwohnung in die

								(vorübergehende) Ersatzwohnung entstanden Kosten zusteht, hält revisionsrechtlicher Nachprüfung stand. Das Berufungsgericht hat bei seiner rechtlichen

								Bewertung des festgestellten Sachverhalts zu Recht der zwischen den Parteien


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								getroffenen Vereinbarung entscheidende Bedeutung beigemessen. Nach den

								rechtsfehlerfrei getroffenen und von der Revision insoweit nicht angegriffenen

								Feststellungen des Berufungsgerichts haben die Parteien vor der Durchführung

								der von der Beklagten damals angekündigten Modernisierungsarbeiten, in deren Zusammenhang die Wohnung der Kläger in anderen Wohnungen aufgehen

								sollte, vereinbart, dass die Kläger zur Ermöglichung der Modernisierungsarbeiten aus ihrer ursprünglichen Wohnung ausziehen und vorübergehend in eine

								andere Wohnung ziehen, um dann zu einem späteren Zeitpunkt eine (ebenfalls)

								der Vermieterin gehörende andere Wohnung zu beziehen, die die Kläger bereits besichtigt hatten. Zu dem letztgenannten Umzug kam es nach den Feststellungen jedoch nicht, weil die Beklagte diese Wohnung an einen Dritten zur

								Nutzung überlassen hatte.

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								Die Einwände der Revision gegen die vom Berufungsgericht auf dieser

								Grundlage vorgenommene rechtliche Beurteilung greifen nicht durch.


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								a) Soweit das Berufungsgericht in tatrichterlicher Würdigung der besonderen Umstände des Streitfalls die Voraussetzungen eines Aufwendungsersatzanspruchs gemäß § 554 Abs. 4 BGB als gegeben erachtet hat, ist dies jedenfalls im Ergebnis revisionsrechtlich nicht zu beanstanden.


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								aa) Ohne Erfolg rügt die Revision, ein Aufwendungsersatzanspruch nach

								§ 554 Abs. 4 BGB sei schon deshalb zu verneinen, weil es an einer Duldungspflicht der Kläger (§ 554 Abs. 1, 2 BGB) gefehlt habe. Die Revision macht insoweit geltend, für die Kläger sei mit den Modernisierungsmaßnahmen keine Verbesserung verbunden gewesen, da ihre Wohnung weggefallen sei. Auf eine

								durch die Maßnahmen möglicherweise eingetretene Verbesserung des Gebäudes insgesamt komme es nicht entscheidend an. Das Berufungsgericht habe

								bei seiner Annahme des Bestehens einer Duldungspflicht denkfehlerhaft auf


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								den Umstand abgestellt, dass sich die Kläger nicht auf einen Ausschluss der

								Duldungspflicht berufen hätten. Die Duldungspflicht könne jedoch nicht so weit

								reichen, dass der Mieter endgültig aus der Wohnung auszuziehen habe.

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								Es kann offenbleiben, ob unter Berücksichtigung der Besonderheiten des

								Streitfalls eine Duldungspflicht der Kläger aufgrund der gesetzlichen Regelung

								(§ 554 Abs. 2 BGB) bestand. Denn wenn die Kläger nicht schon kraft Gesetzes

								zur Duldung auch derjenigen Modernisierungsmaßnahmen, die zum Wegfall

								ihrer Wohnung führen sollten, verpflichtet gewesen wären, haben sie sich jedenfalls im Rahmen der oben erwähnten Vereinbarung auf Bitten der Beklagten

								mit der Durchführung der Modernisierungsmaßnahmen einverstanden erklärt

								und hierdurch eine Duldungspflicht begründet.


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								Unter Berücksichtigung des Sinns und Zwecks des Aufwendungsersatzanspruchs gemäß § 554 Abs. 4 BGB begegnet es keinen rechtlichen Bedenken, wenn das Berufungsgericht auch dem Mieter, der sich mit einer über die

								gesetzlichen Grenzen der Duldungspflicht hinausgehenden Modernisierungsmaßnahme einverstanden erklärt hat und damit - wie die Revisionserwiderung

								zutreffend geltend macht - den Interessen des Vermieters in besonderem Maße

								entgegengekommen ist, einen Anspruch auf Ersatz seiner Aufwendungen zugebilligt (ebenso Soergel/Heintzmann, BGB, 13. Aufl., § 554 Rdnr. 29) und ihn

								damit nicht schlechter behandelt hat als einen Mieter, der sich auf die Einhaltung der Grenzen des § 554 Abs. 1, 2 BGB beruft.


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								bb) Vergeblich wendet sich die Revision gegen die Annahme des Berufungsgerichts, der Auszug der Kläger aus ihrer ursprünglichen Wohnung habe

								nicht zu einer Beendigung des Mietverhältnisses der Parteien geführt. Ausgangspunkt für diesen Einwand ist die ganz überwiegend vertretene Auffassung, dass in den Fällen, in denen der Mieter kündige oder endgültig aus der


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								Wohnung ausziehe, um den mit einer Modernisierung verbundenen Belästigungen zu entgehen, die mit dem Umzug in eine andere Wohnung verbundenen

								Kosten - anders als wenn der Mieter nur für die Dauer der Maßnahmen in eine

								Ersatzwohnung ziehe - nicht als Aufwendungen im Sinne des § 554 Abs. 4 BGB

								zu bewerten seien und daher dem Mieter insoweit kein Aufwendungsersatzanspruch zustehe (Blank/Börstinghaus, Miete, 3. Aufl., § 554 BGB Rdnr. 55;

								Schmidt-Futterer/Eisenschmid, Mietrecht, 9. Aufl., § 554 BGB Rdnr. 330;

								Staudinger/Emmerich, BGB (2006), § 554 Rdnr. 57; Beddies, ZMR 2004, 436;

								aA AG Dresden, ZMR 2004, 435).

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								Entgegen der Auffassung der Revision lässt die rechtliche Beurteilung

								des Berufungsgerichts, wonach das Mietverhältnis der Parteien durch den Auszug der Kläger nicht beendet, sondern lediglich durch die getroffene Vereinbarung modifiziert worden sei, keinen Rechtsfehler erkennen. Die vom Berufungsgericht vorgenommene tatrichterliche Auslegung der zwischen den Parteien

								hinsichtlich der Modernisierungsmaßnahmen und des Auszugs aus der Wohnung getroffenen Individualvereinbarung unterliegt nur einer eingeschränkten

								revisionsgerichtlichen Überprüfung darauf, ob der Auslegungsstoff nicht vollständig berücksichtigt wurde, ob gesetzliche oder allgemein anerkannte Auslegungsregeln, Denkgesetze oder Erfahrungssätze verletzt wurden oder ob die

								Auslegung auf einem von der Revision gerügten Verfahrensfehler beruht

								(BGHZ 150, 32, 37; BGH, Urteile vom 8. Januar 2009 - IX ZR 229/07, NJW

								2009, 840, Tz. 9; vom 23. Januar 2009 - V ZR 197/07, NJW 2009, 1810, Tz. 8;

								vom 16. März 2009 - II ZR 68/08, WM 2009, 861, Tz. 12). Solche revisionsrechtlich beachtlichen Auslegungsfehler weist das Berufungsurteil indessen

								nicht auf.


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								Es ist auch nicht zu erkennen, dass das Berufungsgericht bei seiner Auslegung die rechtlichen Anforderungen, die an die Annahme einer Schuldum-


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								schaffung (Novation) zu stellen sind, verkannt hätte. Nach der Rechtsprechung

								des Bundesgerichtshofs ist bei der Abgrenzung zwischen einer Vertragsänderung - die auch die Hauptleistungspflichten, zum Beispiel in Form eines Austauschs des Mietobjekts betreffen kann (BGH, Urteil vom 26. Februar 1992

								- XII ZR 129/90, NJW 1992, 2283, unter II 3; Palandt/Grüneberg, BGB, 69. Auflage, § 311 Rdnr. 3) - und einer Novation durch Auslegung zu ermitteln, was die

								Parteien im Einzelfall gewollt haben. Wegen der einschneidenden Rechtsfolgen

								einer Novation ist bei deren Annahme Vorsicht geboten und deshalb im Zweifel

								von einer bloßen Vertragsänderung auszugehen (BGH, Urteile vom 14. November 1985 - III ZR 80/84, NJW 1986, 1490, unter I 3 a; vom 30. September

								1999 - IX ZR 287/98, NJW 1999, 3708, unter I 1; vom 1. Oktober 2002 - IX ZR

								443/00, NJW 2003, 59, unter I 3 a; Palandt/Grüneberg, aaO, Rdnr. 8). Für die

								Annahme einer Novation muss ein dahingehender Vertragswille deutlich erkennbar zum Ausdruck kommen und darf den Parteien nicht unterstellt werden

								(BGH, Urteil vom 14. November 1985, aaO; Palandt/Grüneberg, aaO). Die Beurteilung des Berufungsgerichts steht mit diesen Maßstäben im Einklang. Das

								Berufungsgericht hat in seine Würdigung des Inhalts der Vereinbarung der Parteien auch die Umstände einbezogen, die nach Auffassung der Revision für

								eine Beendigung des Mietverhältnisses der Parteien sprechen.

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								Ohne Erfolg bleibt auch der Einwand, das Berufungsgericht habe es

								rechtsfehlerhaft unterlassen, genauere Feststellungen dazu zu treffen, wer zum

								Zeitpunkt der Vereinbarung der Parteien Eigentümer der Übergangswohnung

								gewesen sei. Für die rechtliche Beurteilung kommt es hierauf nicht entscheidend an. Denn der Aufenthalt in dieser Wohnung war nach der Vereinbarung

								der Parteien ohnehin nur als Zwischenschritt geplant. Zudem hat weder die Beklagte vorgetragen noch ist sonst ersichtlich, dass die Beklagte zum Zeitpunkt

								der Gebrauchsüberlassung der Wohnung in der H.


								Straße an die Klä-


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								ger nicht (zumindest) - was ausreicht - rechtmäßige Besitzerin dieser Wohnung

								gewesen sei.

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								b) Rechtsfehlerfrei ist das Berufungsgericht schließlich davon ausgegangen, dass der von den Klägern geltend gemachte Anspruch nicht verjährt ist.

								Wegen des festgestellten Fortbestands des Mietverhältnisses der Parteien hatte der Lauf der Verjährungsfrist bei Klageerhebung noch nicht begonnen.

								4. Es besteht Gelegenheit zur Stellungnahme binnen drei Wochen nach


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								Zustellung dieses Beschlusses.

								Ball


								Dr. Hessel

								Dr. Schneider


								Dr. Achilles

								Dr. Bünger


								Hinweis:

								Das Revisionsverfahren ist durch Revisionsrücknahme erledigt worden.


								Vorinstanzen:

								AG Magdeburg, Entscheidung vom 06.02.2009 - 151 C 1717/08 (151) LG Magdeburg, Entscheidung vom 08.07.2009 - 2 S 91/09 (059) -