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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								IX ZB 72/13

								vom

								18. September 2014

								in dem Insolvenzverfahren


								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								InsO § 290 Abs. 1 aF, § 305 Abs. 3 Satz 2 aF

								Gilt ein Antrag des Schuldners auf Eröffnung des Insolvenzverfahrens über sein

								Vermögen und auf Restschuldbefreiung wegen Nichterfüllung einer zulässigen

								Auflage als zurückgenommen, kann ein neuer Antrag erst nach Ablauf von drei

								Jahren gestellt werden.

								BGH, Beschluss vom 18. September 2014 - IX ZB 72/13 - LG Kleve

								AG Kleve


								- 2 -


								Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter

								Prof. Dr. Kayser, den Richter Vill, die Richterin Lohmann, den Richter Dr. Pape

								und die Richterin Möhring


								am 18. September 2014

								beschlossen:


								Die Rechtsbeschwerde gegen den Beschluss der 4. Zivilkammer

								des Landgerichts Kleve vom 24. September 2013 wird auf Kosten

								des Schuldners zurückgewiesen.


								Der Gegenstandswert des Rechtsbeschwerdeverfahrens wird auf

								5.000 € festgesetzt.


								Gründe:


								I.


								1


								Am 7. Mai 2013 stellte der Schuldner durch seinen anwaltlichen Vertreter

								beim Amtsgericht Antrag auf Eröffnung des Verbraucherinsolvenzverfahrens

								über sein Vermögen und auf Restschuldbefreiung. Das Amtsgericht forderte

								den Schuldner zur Nachbesserung des in näher bezeichneter Weise unvollständigen Antrags mit dem Hinweis auf, dass der Insolvenzantrag als zurückgenommen gelte, wenn nicht binnen Monatsfrist dem Nachbesserungsverlangen nachgekommen werde. Mit Anwaltsschriftsatz erklärte sich der Schuldner

								hierzu und legte weitere Unterlagen vor. Mit Schreiben vom 19. Juni 2013 teilte


								- 3 -


								daraufhin das Amtsgericht mit, dass der Insolvenzantrag mangels ausreichender Nachbesserung kraft Gesetzes als zurückgenommen gelte, womit auch der

								Restschuldbefreiungsantrag gegenstandslos sei.


								2


								Am 7. August 2013 hat der Schuldner erneut Antrag auf Eröffnung des

								Verbraucherinsolvenzverfahrens über sein Vermögen und auf Restschuldbefreiung gestellt, zudem auf Stundung der Verfahrenskosten. Diese Anträge hat

								das Amtsgericht mit Beschluss vom 19. August 2013 zurückgewiesen, weil sie

								jedenfalls innerhalb einer Frist von drei Jahren nach der Rücknahmefiktion des

								§ 305 Abs. 3 Satz 2 InsO unzulässig seien. Die hiergegen erhobene sofortige

								Beschwerde ist ohne Erfolg geblieben. Mit der vom Beschwerdegericht zugelassenen Rechtsbeschwerde verfolgt der Schuldner seine Anträge weiter.


								II.


								3


								Die zulässige Rechtsbeschwerde ist unbegründet.


								4


								1. Das Landgericht hat gemeint, nach einer Rücknahmefiktion gemäß

								§ 305 Abs. 3 Satz 2 InsO wegen der Nichtbehebung solcher Mängel, die innerhalb der dortigen Monatsfrist hätten behoben werden können, bestehe in Fortbildung der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs ebenfalls eine dreijährige

								Sperrfrist. Der Schuldner lasse, wenn er die Frist ungenutzt verstreichen lasse,

								ein auf effiziente Verfahrensförderung bedachtes Verhalten vermissen. Bliebe

								der Umstand mit Ausnahme der Rücknahmefiktion ohne Konsequenz, würde

								der Zweck des § 305 Abs. 3 InsO, das Verfahren zu beschleunigen und zu vereinfachen, in das Gegenteil verkehrt. Der grundsätzlich fehlende Rechtsschutz

								gegen die Rücknahmefiktion stehe dem nicht entgegen, weil in Fällen, in denen


								- 4 -


								die gerichtlichen Anforderungen nicht erfüllbar seien oder mit den gesetzlichen

								Anforderungen des § 305 Abs. 1 InsO nicht in Einklang stünden, ein Rechtsmittel als zulässig anzusehen sei. Mit der Neuregelung der Vorschriften zur Restschuldbefreiung wolle der Gesetzgeber zwar die hierzu ergangene Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs teilweise nicht übernehmen. Für das hier noch

								anwendbare alte Recht könnten hieraus aber keine Rückschlüsse gezogen

								werden.


								5


								2. Die Ausführungen des Beschwerdegerichts halten rechtlicher Prüfung

								stand.


								6


								a) Für den hier vorliegenden Fall, in dem das Insolvenzverfahren vor

								dem 1. Juli 2014 beantragt worden ist, findet die Insolvenzordnung gemäß

								Art. 103h Satz 1 EGInsO in der vor dem 1. Juli 2014 geltenden Fassung Anwendung. Das Gesetz zur Verkürzung des Restschuldbefreiungsverfahrens und

								zur Stärkung der Gläubigerrechte findet noch keine Anwendung.


								7


								b) Für das hier anwendbare Recht ergibt sich für den Fall der Rücknahmefiktion des § 305 Abs. 3 Satz 2 InsO eine Sperrfrist von drei Jahren.


								8


								Die Frage ist allerdings, wie das Landgericht zutreffend ausgeführt hat,

								streitig. Nach einer Auffassung gibt es hier keine Sperrfrist (AG Hamburg,

								ZInsO 2011, 2048 f; LG Frankenthal, ZInsO 2012, 2399 f; LG Düsseldorf, ZInsO

								2013, 893 f; AG Köln, NZI 2013, 498; für einen Sonderfall auch AG Essen,

								ZInsO 2012, 1730; HK-InsO/Waltenberger, 7. Aufl., § 305 aF Rn. 62; HmbKomm-InsO/Streck, 4. Aufl., § 287 Rn. 6 b; MünchKomm-InsO/Ott/Vuia, 3. Aufl.,

								§ 305 Rn. 95; FK-InsO/Grote, 7. Aufl., § 305 Rn. 64; Schmidt/Stephan, InsO,

								18. Aufl., § 305 Rn. 53). Nach anderer Auffassung, der die Vorinstanzen gefolgt


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								sind, ist eine Sperrfrist jedenfalls in der hier vorliegenden Fallkonstellation einzuhalten, in der die Rücknahmefiktion eintritt, weil der Schuldner solche Mängel

								nicht beseitigt hat, die er in der Monatsfrist des § 305 Abs. 3 Satz 2 InsO hätte

								beheben können (AG Essen, ZInsO 2012, 1730; ZInsO 2012, 850 f; AG Hamburg, ZInsO 2012, 195 f; NZI 2011, 981; AG Ludwigshafen, ZInsO 2012, 1586).


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								c) Die letztgenannte Auffassung ist zutreffend.


								10


								Der Senat hat die im Beschluss vom 16. Juli 2009 (IX ZB 219/08, BGHZ

								183, 13 Rn. 8 ff) entwickelte Rechtsprechung auch auf Fälle erstreckt, in denen

								der Schuldner auf den ihm im Anschluss an den Antrag eines Gläubigers erteilten gerichtlichen Hinweis, er könne einen eigenen Antrag auf Eröffnung des

								Insolvenzverfahrens verbunden mit einem Antrag auf Restschuldbefreiung stellen, bis zur Entscheidung über den Eröffnungsantrag des Gläubigers nicht mit

								eigenen Anträgen reagiert hat (BGH, Beschluss vom 21. Januar 2010 - IX ZB

								174/09, ZInsO 2010, 344 Rn. 7 f; vom 4. Februar 2010 - IX ZA 40/09, ZInsO

								2010, 491 Rn. 5). Ebenso gilt die Sperrfrist, wenn der Schuldner seinen Antrag

								auf Restschuldbefreiung zurückgenommen hat (BGH, Beschluss vom 12. Mai

								2011 - IX ZB 221/09, ZInsO 2011, 1127 Rn. 7 f). Sie gilt auch für den Fall, dass

								der Schuldner seinen Antrag auf Verfahrenseröffnung und Kostenstundung zurücknimmt, bevor ein die Kostenstundung versagender Beschluss rechtskräftig

								wird (BGH, Beschluss vom 12. Mai 2011, aaO Rn. 7; vom 6. Oktober 2011 - IX

								ZB 114/11, ZInsO 2011, 2198 Rn. 2). Schließlich gilt die Sperrfrist auch in Fällen, in denen der Schuldner den Antrag auf Restschuldbefreiung erst in der

								Wohlverhaltensperiode zurücknimmt, nachdem er neue Schulden begründet

								hat, um sofort einen neuen Antrag zu stellen (BGH, Beschluss vom 20. März

								2014 - IX ZB 17/13, ZInsO 2014, 795 Rn. 8).


								- 6 -


								11


								Die dort entwickelten Grundsätze gelten auch im Falle der Rücknahmefiktion des § 305 Abs. 3 Satz 2 InsO, jedenfalls wenn der Schuldner - wie

								hier - Nachbesserungsverlangen des Insolvenzgerichts fristgerecht hätte erfüllen können.


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								Die Pflicht des Insolvenzgerichts, den Schuldner auf Mängel der Anträge

								hinzuweisen, würde ebenso wie die Pflicht, ihn auf die Möglichkeit der Eigenantragstellung mit Antrag auf Restschuldbefreiung hinzuweisen und eine richterliche Frist zu setzen (vgl. BGH, Beschluss vom 21. Januar 2010, aaO Rn. 8),

								ihrer verfahrensfördernden und beschleunigenden Funktion beraubt, wenn die

								Nichtbefolgung des Hinweises wegen der Befugnis zur sofortigen Einleitung

								eines weiteren Insolvenzverfahrens ohne verfahrensrechtliche Konsequenzen

								bliebe. Im Falle der Rücknahmefiktion des § 305 Abs. 3 Satz 2 InsO käme dieser keine praktische Wirkung zu, wenn der Schuldner die Gerichte schon am

								nächsten Tag mit einem neuen Verfahren belasten könnte, obwohl er die Möglichkeit und Gelegenheit hatte, die fehlenden Erklärungen und Unterlagen beizubringen und damit mehrere, innerhalb kurzer Fristen nacheinander durchzuführende Verfahren zu vermeiden. Letzteres wäre weder mit Sinn und Zweck

								der entsprechenden Belehrungspflichten noch mit derjenigen der Rücknahmefiktion vereinbar. Diese sollen gerade verhindern, dass Verfahren innerhalb

								kurzer Zeiträume wiederholt durchgeführt werden müssen (vgl. BGH, Beschluss

								vom 21. Januar 2010, aaO). Es kann nicht im Belieben des Schuldners stehen,

								neue Verfahren einzuleiten, um ihm gesetzte zeitliche Fristen zu entgehen (vgl.

								BGH, Beschluss vom 12. Mai 2011, aaO Rn. 7).


								13


								Zwar ist im Falle des § 305 Abs. 3 InsO, anders als bei Rücknahme des

								Antrags auf Restschuldbefreiung im schon eröffneten Verfahren oder in der

								Wohlverhaltensperiode, noch kein aufwendiges und kostenintensives Verfahren


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								durchgeführt worden. Gleichwohl muss bei einem neuen Antrag erneut eine

								vollständige Prüfung durchgeführt werden, die weit aufwendiger ist als die Prüfung lediglich der fehlenden Erklärungen und Unterlagen.


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								d) Der Senat hat allerdings im Beschluss vom 16. Oktober 2003 (IX ZB

								599/02, ZInsO 2003, 1040, 1041 angenommen, der Schuldner könne jederzeit

								nach Eintritt der Rücknahmefiktion einen neuen Insolvenzantrag stellen. Diese

								Annahme stammt aber aus einer Zeit lange vor der Entwicklung der Sperrfristen

								im Beschluss vom 16. Juli 2009 (aaO). Ihr kommt daher heute im Zusammenhang mit den Sperrfristen keine Bedeutung mehr zu.


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								e) Der Erstreckung der Sperrfrist auf die hier behandelten Fälle des

								§ 305 Abs. 3 Satz 2 InsO steht nicht entgegen, dass gegen die Rücknahmefiktion in der Insolvenzordnung kein Rechtsmittel vorgesehen ist.


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								aa) Entgegen der Auffassung der Rechtsbeschwerde erfordert die aus

								Art. 19 Abs. 4 GG und dem Rechtsstaatsprinzip herzuleitende Garantie effektiven Rechtsschutzes nicht eine Überprüfung in einem Instanzenzug (BVerfG,

								NJW 2003, 1924). Es ist Aufgabe des Gesetzgebers, unter Abwägung und

								Ausgleich der verschiedenen betroffenen Interessen zu entscheiden, ob es bei

								einer Instanz bleiben soll oder ob mehrere Instanzen bereitgestellt werden und

								unter welchen Voraussetzungen sie angerufen werden können (BVerfG, aaO).

								Die in § 305 Abs. 3 InsO vorgesehene Prüfung der Vollständigkeit der von Gesetzes wegen bei der Stellung des Eröffnungsantrags geforderten Erklärungen

								und Unterlagen durch das Insolvenzgericht genügt diesen verfassungsrechtlichen Anforderungen. Eine Überprüfung durch eine weitere gerichtliche Instanz

								ist von Verfassungs wegen auch unter Abwägung der Interessen der Beteiligten

								nicht geboten (BGH, Beschluss vom 16. Oktober 2003, aaO).


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								bb) Im Übrigen hat der Senat ausgesprochen, dass eine sofortige Beschwerde in analoger Anwendung des § 34 Abs. 1 InsO in Betracht kommt,

								wenn die gerichtlichen Anforderungen an die beizubringenden Unterlagen und

								Erklärungen nicht erfüllbar sind oder das Insolvenzgericht Anforderungen stellt,

								die willkürlich von den vom Schuldner zu erfüllenden gesetzlichen Anforderungen nach § 305 Abs. 1 InsO abweichen (BGH, Beschluss vom 22. Oktober

								2009 - IX ZB 195/08, ZInsO 2009, 2262 Rn. 4 ff mwN).


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								f) Es kann dahinstehen, ob nach dem ab 1. Juli 2014 geltenden Recht

								eine Sperrfrist im Falle des § 305 Abs. 3 Satz 2 InsO anzunehmen ist. Diesem

								Recht ist - wie dargelegt - vom Gesetzgeber keine Rückwirkung auf früher beantragte Insolvenzverfahren beigemessen worden.


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								Die Neuregelung verfolgt das Anliegen, die unterschiedlichen Sperrfristen in § 287a Abs. 2 InsO zu harmonisieren. Nach der Gesetzesbegründung zu

								§ 287a InsO sind Sperrfristen für dort nicht geregelte Fälle vorhergehenden

								Fehlverhaltens des Schuldners nicht vorgesehen. Insbesondere soll es auch

								keine Sperrfrist für die von der Rechtsprechung entwickelten Fälle eines vorhergehend als unzulässig abgelehnten Restschuldbefreiungsantrags oder eines

								unterlassenen Restschuldbefreiungsantrags im Vorverfahren mehr geben. Dem

								zwar nachlässigen, aber gegenüber seinen Gläubigern redlichen Schuldner soll

								eine alsbaldige Restschuldbefreiung nicht verwehrt werden (BT-Drucks.

								17/11268 S. 24 f zu Nr. 20, Einfügung von § 287a). Dies spricht dafür, dass


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								nach neuem Recht im Falle des (geänderten) § 305 InsO keine Sperrfrist gelten

								soll.


								Kayser


								Vill


								Pape


								Lohmann


								Möhring


								Vorinstanzen:

								AG Kleve, Entscheidung vom 19.08.2013 - 32 IK 98/13 LG Kleve, Entscheidung vom 24.09.2013 - 4 T 239/13 -