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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								IV ZR 73/08


								Verkündet am:

								28. April 2010

								Heinekamp

								Justizhauptsekretär

								als Urkundsbeamter

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								Nachschlagewerk: ja

								BGHZ:


								ja


								BGHR:


								ja


								BGB § 2325 Abs. 1

								Wendet der Erblasser die Todesfallleistung aus einem Lebensversicherungsvertrag

								einem Dritten über ein widerrufliches Bezugsrecht schenkweise zu, so berechnet

								sich ein Pflichtteilsergänzungsanspruch gemäß § 2325 Abs. 1 BGB weder nach der

								Versicherungsleistung noch nach der Summe der vom Erblasser gezahlten Prämien

								(Aufgabe von BGHZ 7, 134; Senatsurteil vom 4. Februar 1976 - IV ZR 156/73 FamRZ 1976, 616 unter 2; vgl. auch RGZ 128, 187).

								Die Pflichtteilsergänzung richtet sich vielmehr allein nach dem Wert, den der Erblasser aus den Rechten seiner Lebensversicherung in der letzten - juristischen - Sekunde seines Lebens nach objektiven Kriterien für sein Vermögen hätte umsetzen können. In aller Regel ist dabei auf den Rückkaufswert abzustellen. Je nach Lage des

								Einzelfalls kann gegebenenfalls auch ein - objektiv belegter - höherer Veräußerungswert heranzuziehen sein.

								BGH, Urteil vom 28. April 2010 - IV ZR 73/08 - OLG Düsseldorf

								LG Mönchengladbach


								-2-


								Der IV. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch den Vorsitzenden Richter Terno, den Richter Wendt, die Richterin Dr. Kessal-Wulf,

								die Richter Felsch und Lehmann auf die mündliche Verhandlung vom

								28. April 2010

								für Recht erkannt:

								Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des 7. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Düsseldorf vom 22. Februar 2008 aufgehoben.

								Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an

								das Berufungsgericht zurückverwiesen.

								Von Rechts wegen


								Tatbestand:

								1


								Die Parteien streiten um die Höhe eines Pflichtteilsergänzungsanspruchs.


								2


								Beim Tod des Erblassers war sein Bruder, der Beklagte, als Alleinerbe und widerruflich als Bezugsberechtigter einer vom Erblasser auf

								sein eigenes Leben abgeschlossenen Lebensversicherung eingesetzt.

								Der Kläger, einziger Sohn des Erblassers, ist der Ansicht, sein - in Bezug

								auf die Bezugsberechtigung dem Grunde nach unstreitiger - Pflichtteilsergänzungsanspruch nach § 2325 Abs. 1 BGB sei auf Grundlage der


								-3-


								vom Versicherer an den Beklagten ausgezahlten Todesfallleistung zu berechnen und nicht - wie der Beklagte meint - nach den gezahlten Prämien.

								3


								Das Landgericht hat die auf Zahlung des Differenzbetrags gerichtete Klage abgewiesen. Das Berufungsgericht hat den Beklagten dagegen entsprechend zur Zahlung verurteilt. Mit der Revision begehrt der

								Beklagte die Wiederherstellung des landgerichtlichen Urteils.


								Entscheidungsgründe:

								4


								Die Revision des Beklagten hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung

								des Berufungsurteils und Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.


								5


								I. Nach Ansicht des Berufungsgerichts (Berufungsurteil veröffentlicht in ZEV 2008, 292) ist Gegenstand der Schenkung des Erblassers an

								den Beklagten - und damit Berechnungsgrundlage des Pflichtteilsergänzungsanspruchs - nicht lediglich die Summe der gezahlten Prämien, sondern die gesamte ausgezahlte Versicherungsleistung. Im Urteil vom

								23. Oktober 2003 (BGHZ 156, 350) habe der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs für das Insolvenzrecht entschieden, dass bei Insolvenz des

								Nachlasses nach erfolgter Anfechtung gemäß § 134 InsO die gesamte

								Versicherungsleistung - und nicht nur wie nach bisher herrschender Auffassung die Prämiensumme - zur Masse zurückgefordert werden könne,

								wenn der Erblasser einem Dritten unentgeltlich ein widerrufliches Bezugsrecht eingeräumt habe. Dies sei auf die Berechnung des Pflichtteils-


								-4-


								ergänzungsanspruchs übertragbar. Der Beklagte erwerbe als Bezugsberechtigter erstmalig mit dem Todesfall einen Anspruch, während der Erblasser bis zu diesem Zeitpunkt jederzeit anderweitig über die Versicherungsleistung hätte verfügen können. Deswegen entäußere sich der Erblasser auch erst im Todeszeitpunkt endgültig seines Vermögens. Das

								Abstellen auf die Versicherungsleistung gleiche zudem Zufälligkeiten bei

								der Höhe des Anspruchs des Pflichtteilsberechtigten aus, die sich daraus

								ergäben, dass bei einer Kapitallebensversicherung kaum abgesehen

								werden könne, inwieweit die Versicherungsleistung auf den eingezahlten

								Prämien beruhe. Außerdem seien bei anderen Anlageformen - wie etwa

								Sparbüchern und Bausparverträgen - die bis zum Tod erwirtschafteten

								Wertzuwächse ebenfalls bei der Berechnung des Pflichtteilsergänzungsanspruchs zu berücksichtigen.


								6


								II. Dies hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand.


								7


								Wendet der Erblasser die Todesfallleistung aus einem von ihm auf

								sein eigenes Leben abgeschlossenen Lebensversicherungsvertrag einem

								Dritten über ein widerrufliches Bezugsrecht schenkweise zu, so berechnet sich ein Pflichtteilsergänzungsanspruch weder nach der Versicherungsleistung noch nach der Summe der vom Erblasser gezahlten Prämien. Es kommt vielmehr allein auf den Wert an, den der Erblasser aus

								den Rechten seiner Lebensversicherung in der letzten - juristischen Sekunde seines Lebens nach objektiven Kriterien für sein Vermögen hätte umsetzen können.


								8


								Der Senat hält an seiner bisherigen Rechtsprechung (vgl. BGHZ 7,

								134; Senatsurteil vom 4. Februar 1976 - IV ZR 156/73 - FamRZ 1976,


								-5-


								616 unter 2), die auf die vom Erblasser gezahlten Prämien abstellt, nicht

								mehr fest. Die Änderung der Rechtsprechung des IX. Zivilsenats (BGHZ

								156, 350) ist auf das Erbrecht nicht übertragbar.

								9


								1. Die Frage, was bei der Berechnung des Ergänzungspflichtteils

								nach § 2325 Abs. 1 BGB maßgeblicher Schenkungsgegenstand ist, wenn

								der Erblasser über Lebensversicherungsleistungen durch ein widerrufliches Bezugsrecht verfügt, ist seit langem umstritten.


								10


								a) Der erkennende Senat ist bislang der Auffassung des Reichsgerichts (RGZ 128, 187) gefolgt, nach welcher auf die Summe der gezahlten Prämien abzustellen ist (BGHZ 7, 134; Senatsurteil vom 4. Februar

								1976 aaO). Der XII. Zivilsenat hat sich dem angeschlossen (BGHZ 130,

								377). Dies entsprach bis zur Entscheidung des IX. Zivilsenats vom

								23. Oktober 2003 (aaO) auch der herrschenden Auffassung zum Insolvenzrecht, die nach einer Anfechtung gemäß § 134 InsO bei der Rückforderung zur Masse ebenfalls nur die Summe der vom Erblasser gezahlten Prämien, nicht dagegen die gesamte Versicherungsleistung berücksichtigte (vgl. die Nachweise in BGHZ 156, 350, 354). Im Anschluss an

								die genannte Änderung der höchstrichterlichen Rechtsprechung zum Insolvenzrecht haben einige Instanzgerichte eine entsprechende Anpassung für das Pflichtteilsergänzungsrecht für geboten erachtet (vgl. LG

								Göttingen NJW-RR 2008, 19; LG Paderborn FamRZ 2008, 1292).


								11


								b) Die rechtswissenschaftliche Literatur stimmt zu großen Teilen

								auch weiterhin der bisherigen Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs

								zu (vgl. Olshausen in Staudinger, BGB [2006] § 2325 Rdn. 38; Jagmann

								aaO [2004] § 330 Rdn. 53; Lange in MünchKomm-BGB 5. Aufl. § 2325

								Rdn. 38; Birkenheier in JurisPraxisK BGB 4. Aufl. § 2325 Rdn. 70 a.E.;


								-6-


								Bock in AnwK 2. Aufl. § 2325 Rdn. 17; Kasper sowie Andres in Münchener Anwaltshandbuch Erbrecht 2. Aufl. § 46 Rdn. 50 bzw. § 47 Rdn. 19;

								Leipold, Erbrecht 17. Aufl. Rdn. 581, Fn. 38; Ahrens ErbR 2008, 247;

								Blum ZEV 2008, 146; Joachim, Pflichtteilsrecht Rdn. 339; Frömgen, Das

								Verhältnis zwischen Lebensversicherung und Pflichtteil [2004] S. 105;

								Gottwald, Pflichtteilsrecht § 2325 BGB Rdn. 31; Klingelhöffer ZEV 1995,

								180 und Pflichtteilsrecht 2. Aufl. Rdn. 345; Lange/Kuchinke, Erbrecht 5.

								Aufl. S. 937 unter e; Winter in Bruck/Möller, VVG 8. Aufl. Anm. H 135).

								Zum Teil wird diese Lösung trotz dogmatischer Bedenken jedenfalls im

								Ergebnis akzeptiert (vgl. Dieckmann in Soergel, BGB 13. Aufl. § 2325

								Rdn. 22; Hilbig ZEV 2008, 262) oder zumindest für bereits bei Vertragsschluss eingeräumte Bezugsrechte anerkannt (vgl. Krause in Frieser/

								Sarres/Stückemann/Tschichoflos, Handbuch des Fachanwalts Erbrecht

								3. Aufl. Kapitel 3 Rdn. 271; Riedel/Lenz in Damrau, Praxiskommentar

								Erbrecht § 2325 Rdn. 106).

								12


								Die Gegenstimmen in der Literatur (vgl. etwa Jörg Mayer DNotZ

								2000, 905; Bayer, Der Vertrag zugunsten Dritter [1995] S. 315 f.; Lorenz

								in Dieter Farny und die Versicherungswissenschaft [1994] S. 355 ff.;

								Fuchs JuS 1989, 179, 182; Harder FamRZ 1976, 617 und Zuwendungen

								unter Lebenden auf den Todesfall [1968] S. 128 f. Fn. 36; Thiele, Lebensversicherung und Nachlassgläubiger [1968] S. 107 und 116; Josef

								ArchBürgR 42 [1916] 319, 322 ff.; Natter ZBlFG 1907/08, 303, 305 ff.;

								wohl auch Heilmann VersR 1972, 997, 999 und 1001) sehen sich durch

								die neue Rechtsprechung zum Insolvenzrecht in ihrer Auffassung bestärkt, dass auf die Versicherungsleistung abzustellen ist (vgl. Jörg Mayer in Bamberger/Roth, BGB 2. Aufl. § 2325 Rdn. 9; Kollhosser in Prölss/

								Martin, VVG 27. Aufl. § 13 ALB 86 Rdn. 48; Hasse VersR 2009, 733,

								VersR 2008, 590, VersR 2007, 870, VersR 2005, 1176 und Lebensversi-


								-7-


								cherung und erbrechtliche Ausgleichsansprüche [2005] S. 37 ff.; Progl

								ZErb 2008, 288 und ZErb 2004, 187; Schindler ZErb 2008, 331, 332; Sticherling ZErb 2008, 31 und ZErb 2008, 245; Dörner NJW 2007, 572;

								Kuhn/Rohlfing ErbR 2006, 11; Elfring ZEV 2004, 305, NJW 2004, 483

								und Drittwirkungen der Lebensversicherung [2003] S. 98; Brox/Walker,

								Erbrecht 22. Aufl. Rdn. 769; Belitz, Anrechnungs- und Ausgleichsprobleme im Erb- und Familienrecht bei Lebensversicherungen [2009] S. 103;

								Eulberg/Ott-Eulberg/Halaczinsky, Die Lebensversicherung im Erb- und

								Erbschaftsteuerrecht [2005] Rdn. 218).

								13


								c) Keine größere Beachtung hat dagegen im deutschen Schrifttum

								bisher eine bereits vom OLG Colmar (LZ 1913, 876) angedeutete Auffassung gefunden, nach welcher stets der Rückkaufswert maßgeblich sein

								soll (so wohl nur Frey, Lebensversicherung und Nachlaßinteressen

								[1996], S. 130 f.).


								14


								2. Der Senat vermag keiner der vorgenannten Ansichten voll zuzustimmen. Der Pflichtteilsergänzungsanspruch nach § 2325 Abs. 1 BGB

								ist vielmehr nach dem Wert zu berechnen, den der Erblasser durch eine

								Verwertung seiner Rechte aus dem Versicherungsvertrag zuletzt selbst

								noch hätte realisieren können. Denn nur auf der Aufgabe dieses Werts

								beruht die Bereicherung des Bezugsberechtigten. In aller Regel ist danach auf den Rückkaufswert abzustellen. Je nach Lage des Einzelfalls

								kann gegebenenfalls auch ein - objektiv belegt - höherer Veräußerungswert heranzuziehen sein.


								15


								Die im Valutaverhältnis zwischen dem Erblasser und dem Bezugsberechtigten von § 2325 Abs. 1 BGB tatbestandlich vorausgesetzte - hier

								unstreitige - Schenkung i.S. des § 516 Abs. 1 BGB hat zwar den gesam-


								-8-


								ten Anspruch auf die Versicherungsleistung zum Gegenstand (dazu unter

								a). Da es sich bei dieser Schenkung jedoch um eine mittelbare Zuwendung handelt, muss der Schenkungsgegenstand im Valutaverhältnis

								nicht gleichzeitig auch der auf der Rechtsfolgenseite des § 2325 Abs. 1

								BGB für die Berechnung des Pflichtteilsergänzungsanspruchs maßgebliche "verschenkte Gegenstand" sein (dazu unter b). Vielmehr ist in diesem Rahmen darauf abzustellen, auf welchem vom Erblasser aus seinem

								Vermögen weggegebenen Vermögenswert die Bereicherung des Bezugsberechtigten beruht (dazu unter c). Da bei Einräumung eines widerruflichen Bezugsrechts die Wirkung der Zuwendung erst mit dem Tod

								des Erblassers eintritt, ist dies der Wert, den der Erblasser noch selbst in

								der letzten juristischen Sekunde seines Lebens durch Verwertung seiner

								Ansprüche - Einziehung oder Veräußerung - seinem Vermögen hätte erhalten können, den er aber zu Gunsten der Entstehung des Anspruchs

								des Bezugsberechtigten untergehen lässt (dazu unter d und e). Nach

								oben begrenzt ist der Wert durch die Versicherungsleistung selbst (dazu

								unter f).

								16


								a) Der Pflichtteilsergänzungsanspruch aus § 2325 Abs. 1 BGB

								setzt voraus, dass die Rechtsbeziehung im Verhältnis zwischen dem Erblasser und dem Bezugsberechtigten als wirksame Schenkung i.S. des

								§ 516 Abs. 1 BGB (oder eine insoweit gleichgestellte ehebedingte Zuwendung, BGHZ 116, 167, 169) qualifiziert werden kann (vgl. nur BGHZ

								157, 178). Das Vorliegen einer Schenkung i.S. des § 516 Abs. 1 BGB

								steht hier zwischen den Parteien nicht im Streit. Sie ist in der Form der

								mittelbaren Zuwendung wirksam. Gegenstand dieser Schenkung ist der

								Anspruch auf die Versicherungsleistung.


								-9-


								17


								aa) Zwischen dem Erblasser und dem Bezugsberechtigten werden

								keine Vermögenswerte unmittelbar übertragen. Unmittelbare Vermögensverschiebungen finden zu Lebzeiten des Erblassers nur im Deckungsverhältnis statt, wenn dieser - zur Erfüllung seiner Verpflichtung

								aus dem Versicherungsvertrag - die einzelnen Prämienzahlungen an den

								Versicherer leistet. Der Bezugsberechtigte hingegen hat vor dem Eintritt

								des Todes keinen Anspruch, nicht einmal eine Anwartschaft, sondern lediglich eine Erwerbshoffnung, die der Erblasser jederzeit durch eine Änderung der Bezugsberechtigung vernichten kann. In der juristischen Sekunde des Eintritts des Todes erwirbt der Bezugsberechtigte originär einen Anspruch auf die Versicherungssumme gegen den Versicherer, während die eigenen Rechte des Erblassers untergehen. Dieser Anspruch

								gehörte nie zum Erblasservermögen. Er entsteht mit dem Todesfall unmittelbar im Vermögen des Bezugsberechtigten und kann daher weder

								dem Vermögen des Erblassers - das in dieser juristischen Sekunde ohnehin nicht mehr existiert - noch dem Nachlass zugeordnet werden

								(BGHZ 130, 377, 380 f.; 32, 44, 47; 13, 226, 232; RGZ 128, 187, 189;

								Senatsurteil vom 8. Mai 1996 - IV ZR 112/95 - NJW 1996, 2230 unter 3

								b). Der Gegenstand, um den das Vermögen des Bezugsberechtigten vermehrt wird (Bereicherungsgegenstand) gelangt somit erst zu einem Zeitpunkt zur Entstehung, in dem das Vermögen des Erblassers und dieser

								selbst nicht mehr existieren. Daher ist kein Gegenstand denkbar, um den

								das Vermögen des Erblassers vermindert wird (Entreicherungsgegenstand), der mit dem Bereicherungsgegenstand identisch sein könnte.

								Eine unmittelbare Zuwendung aus dem Vermögen des Erblassers in das

								Vermögen des Begünstigten scheidet mithin aus.


								18


								Entreicherung und Bereicherung werden jedoch vermittelt durch

								die Einschaltung des Versicherers und die vertraglichen Absprachen im


								- 10 -


								Deckungsverhältnis. Ohne die Leistungen des Erblassers wäre der Versicherer weder bereit noch verpflichtet, an den Begünstigten zu leisten.

								Ein solches Dreiecksverhältnis kann zutreffend so beschrieben werden,

								dass der Erblasser den Anspruch des Bezugsberechtigten durch seine

								Leistungen an der Versicherer "erkauft" (vgl. BGHZ 156, 350, 355).

								19


								Insoweit ist anerkannt, dass auch ein Geschäft, bei dem "einer einem anderen mit seinen Mitteln einen Gegenstand von einem Dritten

								verschafft, ohne dass der Schenker selbst zunächst Eigentümer geworden zu sein braucht" (Senatsurteil vom 29. Mai 1952 - IV ZR 167/51 NJW 1952, 1171), als so genannte mittelbare Schenkung den Tatbestand

								des § 516 Abs. 1 BGB erfüllt. Dies umfasst auch die hier vorliegende

								Form der mittelbaren Zuwendung, bei der der Schenker einen Gegenstand aus seinem Vermögen (Entreicherungsgegenstand) an einen Dritten leistet, damit dieser dem Beschenkten einen anderen Gegenstand

								(Bereicherungsgegenstand) zukommen lässt (vgl. J. Koch in MünchKomm-BGB, 5. Aufl. § 516 Rdn. 10).


								20


								bb) Da der Vertragsschluss als solcher unstreitig ist, kann hier offen bleiben, ob der Schenkungsvertrag bereits zu Lebzeiten des Erblassers oder erst postmortal - etwa durch konkludente Übermittlung einer

								entsprechenden Willenserklärung des Erblassers durch den Versicherer

								bei Auszahlung der Versicherungsleistung - zu Stande gekommen ist.

								Zwar wäre ein lebzeitiges Schenkungsversprechen wegen des Verstoßes

								gegen § 518 Abs. 1 Satz 1 BGB formunwirksam gewesen. Eine Lebensversicherung, bei der der Versicherungsnehmer hinsichtlich der Todesfallleistung eine widerrufliche Bezugsberechtigung zu Gunsten eines

								Dritten bestimmt, ist jedoch - ab Eintritt des Todes - ein Vertrag zu Gunsten Dritter (§§ 328, 331 BGB) auf den Todesfall. Der Formmangel wäre


								- 11 -


								somit im Zeitpunkt des Todes durch die Bewirkung der Leistung - in Form

								des ("Von-selbst-")Erwerbs auf Grund des Vertrags zu Gunsten Dritter geheilt worden (vgl. Senatsurteile vom 10. Mai 1989 - IVa ZR 66/88 NJW-RR 1989, 1282 unter 4; vom 5. März 1986 - IVa ZR 141/84 - NJW

								1986, 2107 unter II; vom 19. Oktober 1983 - IVa ZR 71/82 - NJW 1984,

								480 unter 1; vom 14. Juli 1976 - IV ZR 123/75 - WM 1976, 1130 unter II).

								Da es sich um ein Rechtsgeschäft unter Lebenden handelt, war die Einhaltung der Form des § 2301 BGB nicht erforderlich (vgl. BGHZ 157, 79,

								82; 99, 97, 100; Senatsurteil vom 25. April 1975 - IV ZR 63/74 - NJW

								1975, 1360 unter 1 a).

								21


								cc) Gegenstand der Schenkung im Valutaverhältnis ist der gesamte Anspruch auf die Versicherungsleistung, den der Erblasser dem Bezugsberechtigten zuwenden wollte.


								22


								Ein Rückgriff auf die Prämienzahlungen - oder einen anderen Wert

								unterhalb der Versicherungsleistung - als Gegenstand der Zuwendung im

								Valutaverhältnis führte zu einem nicht auflösbaren Widerspruch im Rahmen eines bereicherungsrechtlichen Ausgleichs. Dem Schenkungsvertrag ließe sich dann lediglich ein Rechtsgrund für das Behaltendürfen der

								Prämien, nicht aber der überschießenden Versicherungsleistung entnehmen. Das Fehlen eines Rechtsgrunds hätte zur Folge, dass die Erben den überschießenden Teil der Versicherungsleistung kondizieren

								könnten (vgl. Senatsurteile vom 1. April 1987 - IVa ZR 26/86 - NJW

								1987, 3131 unter 2; vom 14. Juli 1976 aaO; Kuhn/Rohlfing ErbR 2006,

								11, 15; Harder FamRZ 1976, 617, 618). Dies widerspräche aber dem

								Willen des Erblassers. Im Valutaverhältnis ist daher der Anspruch auf die

								gesamte Versicherungsleistung - und damit der Bereicherungsgegen-


								- 12 -


								stand - Gegenstand der Schenkung (so ausdrücklich für die "schenkungsrechtliche Sicht" J. Koch aaO Rdn. 89).

								23


								b) Daraus folgt jedoch nicht, dass dieser Schenkungsgegenstand

								ohne weiteres auch bei der Berechnung des Pflichtteilsergänzungsanspruchs zu Grunde zu legen ist. Dies gilt insbesondere für mittelbare

								Zuwendungen, bei denen Entreicherungsgegenstand und Bereicherungsgegenstand nicht identisch sind. Diese Besonderheit des Rechtsgeschäfts im Valutaverhältnis zwingt vielmehr zu einer eigenständigen Entscheidung, ob es im Rahmen der Rechtsfolge des § 2325 Abs. 1 BGB

								auf den Entreicherungsgegenstand oder den Bereicherungsgegenstand

								ankommen soll.


								24


								Diese Unterscheidung zwischen dem Schenkungsgegenstand im

								Valutaverhältnis und "verschenktem Gegenstand" - und damit zwischen

								Tatbestand und Rechtsfolge des § 2325 Abs. 1 BGB - entspricht der bisherigen Rechtsprechung. In den Ausführungen des Reichsgerichts (RGZ

								128, 187, 190 f.) wird dies deutlich, wenn es einerseits ausdrücklich als

								Schenkungsgegenstand den Anspruch auf die Versicherungssumme

								feststellt, andererseits jedoch davon abweichend den Pflichtteilsergänzungsanspruch nach der lebzeitigen Entreicherung des Erblassers in

								Form der Prämien bemisst. Auch der Senat hat im Urteil vom 1. April

								1987 (aaO unter 4) angedeutet, dass für die Berechnung des Ergänzungspflichtteils ein anderer Gegenstand maßgeblich sein muss als für

								den Bereicherungsausgleich im Valutaverhältnis. Nur vor diesem Hintergrund lassen sich ferner die Aussagen des Senats im Urteil vom

								4. Februar 1976 (IV ZR 156/73 - FamRZ 1976, 616 unter 2) und des

								XII. Zivilsenats (BGHZ 130, 377, 380), dass "Gegenstand der Schen-


								- 13 -


								kung" nur die Prämien seien, als die dort beabsichtigte Fortführung der

								Rechtsprechung des Reichsgerichts verstehen.

								25


								c) Im Rahmen der Rechtsfolge des § 2325 Abs. 1 BGB ist nicht auf

								den Schenkungsgegenstand im Valutaverhältnis (Bereicherungsgegenstand), sondern auf den Gegenstand abzustellen, um den das Vermögen

								des Erblassers verringert wird (Entreicherungsgegenstand). Schutzzweck

								der §§ 2325 ff. BGB ist, die Aushöhlung des Pflichtteilsrechts durch lebzeitige Rechtsgeschäfte des Erblassers zu verhindern (BGHZ 157, 178,

								187). § 2325 BGB stellt sicher, dass der Erblasser die für den Todesfall

								festgeschriebene Beteiligung von Pflichtteilsberechtigten an seinem

								Vermögen der letzten 10 Jahre nicht durch unentgeltliche Weggabe von

								Vermögenswerten schmälert. Dagegen gewährleistet § 2325 BGB Pflichtteilsberechtigten nicht die Teilhabe an Zugewinnmöglichkeiten im Zeitpunkt des Todes, die der Erblasser durch eine unentgeltliche Zuwendung

								seinen Erben genommen hat. Für die Pflichtteilsergänzung kommt daher

								nur ein Gegenstand in Betracht, der im lebzeitigen Vermögen des Erblassers vorhanden war. Dies trifft auf den Entreicherungsgegenstand,

								nicht jedoch auf den Bereicherungsgegenstand zu.


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								aa) Der Pflichtteilsberechtigte hat einen Teilhabeanspruch nur insoweit, als der Beschenkte "aus dem Vermögen des Schenkers heraus"

								bereichert ist, die Bereicherung des Beschenkten also auf einer entsprechenden Entreicherung des Schenkers beruht (vgl. nur BGHZ 157, 178,

								181). Für § 2325 BGB ist der Schenkungsgegenstand des Valutaverhältnisses nur insoweit bedeutsam, als er mit einer konkreten Verminderung

								des lebzeitigen Vermögens des Erblassers korrespondiert. Eine ausgebliebene Mehrung des Nachlasses reicht hierfür nicht.


								- 14 -


								27


								bb) Dieses Verständnis wird schon im Wortlaut des § 2325 Abs. 1

								BGB angedeutet, der vom "verschenkten" Gegenstand spricht, was den

								Blick auf die Maßgeblichkeit des Vermögensabflusses, nicht des Vermögenszuflusses lenkt.


								28


								cc) Auch die Entstehungsgeschichte der Vorschrift belegt dieses

								Verständnis. Nach den Motiven zum BGB braucht der Pflichtteilsberechtigte Schenkungen des Erblassers nicht gegen sich gelten zu lassen,

								"wenn ihm nicht so viel hinterlassen ist, als der Pflichtteil betragen würde, wenn das Verschenkte sich zur Zeit des Erbfalles noch im Nachlasse

								befände" (Mugdan V, S. 240). Die Verwendung des Wortes "noch" weist

								bereits auf die Vorstellung der I. Kommission, dass der "verschenkte Gegenstand" vor der Schenkung im lebzeitigen Vermögen des Erblassers

								vorhanden gewesen sein muss, um den Ergänzungsanspruch auslösen

								zu können (vgl. auch den Fassungsantrag a in den Protokollen der

								II. Kommission, aaO S. 787, der ebenfalls die Wendung "noch zum Nachlasse gehörte" verwendet). Deutlicher wird dies in den Protokollen der

								II. Kommission. Dort ist ausgeführt, der Pflichtteilsberechtigte "habe nur

								einen Anspruch darauf, dass der Erblasser sein Vermögen nicht durch

								Schenkungen vermindere, keineswegs aber darauf, dass der Erblasser

								Schenkungen nicht vornehme und auf diese Weise sein Vermögen vermehre" (aaO S. 788). Zwar erfolgte diese Feststellung im Zusammenhang mit einem Änderungsantrag, der später nicht Gesetz wurde (vgl.

								Jakobs/Schubert, Die Beratung des Bürgerlichen Gesetzbuchs in systematischer Zusammenstellung der unveröffentlichten Quellen, Erbrecht

								[2002] S. 1988 ff.); es besteht jedoch kein Anhalt dafür, dass die

								II. Kommission oder der Justizausschuss des Bundesrats von der generellen Richtigkeit dieser Feststellung abrücken wollten. Der historische

								Gesetzgeber hatte somit durchaus vor Augen, dass der Erblasser Ver-


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								mögenswerte verschenken kann, die niemals Teil seines lebzeitigen

								Vermögens waren. Er hat für diese Fälle ein Teilhaberecht des Pflichtteilsberechtigten verneint.

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								dd) Eine andere Bestimmung des Schutzzwecks von § 2325 BGB

								ergibt sich auch nicht aus einem Vergleich mit dem Recht der Insolvenzanfechtung, insbesondere mit der neuen Rechtsprechung des IX. Zivilsenats (BGHZ 156, 350). Nicht nur unterscheidet sich die Schutzwürdigkeit

								der Insolvenzgläubiger klar von der eines Pflichtteilsberechtigten, sondern auch die durch die unentgeltliche Weggabe ausgelösten Rechtsfolgen sind so unterschiedlich ausgestaltet, dass eine eigenständige Betrachtung und Lösung geboten ist (a.A. insbesondere Hasse VersR 2009,

								733, 739 und Lebensversicherung und erbrechtliche Ausgleichsansprüche [2005] S. 99).


								30


								Ein Insolvenzgläubiger droht mit einer konkret bestehenden Forderung gegen den Insolvenzschuldner auszufallen. Mit Hilfe der Insolvenzanfechtung soll ein möglichst großes Vermögen des Schuldners als Haftungsmasse gesichert und dadurch der Ausfall reduziert werden. Die

								Stellung des Pflichtteilsberechtigten ist dagegen eine ganz andere (so

								schon, wenn auch mit umgekehrtem Blickwinkel, Josef, ArchBürgR 42

								[1916] 319, 329). Er hat gegen den Erblasser keine konkrete Forderung.

								Vielmehr hat er allein aufgrund seiner familiären Nähe zum Erblasser ein

								- verfassungsmäßig verbürgtes (Art. 14 Abs. 1 GG) - Recht auf Teilhabe

								an dessen Vermögenswerten, sobald sie der Erblasser selbst - wegen

								seines Versterbens - nicht mehr benötigt. Daher ist der Pflichtteilsberechtigte nur dagegen geschützt, dass der Erblasser diese Vermögenswerte unentgeltlich weggibt, nicht jedoch dagegen, dass der Erblasser

								sie selbst verbraucht, verprasst oder in Anlagen investiert, mit denen der


								- 16 -


								Pflichtteilsberechtigte nicht einverstanden ist. Während der Insolvenzgläubiger also eine konkrete, ihm zustehende Forderung einzutreiben

								versucht und hierfür Vermögen des Schuldners als Haftungsmasse gesichert werden muss, soll der Pflichtteilsberechtigte, ohne eine Forderung

								in bestimmter Höhe zu haben, einen Anteil an dem bekommen, was vom

								Vermögen des Erblassers übrig bleibt. Sein Anspruch besteht somit von

								vornherein nur in der Höhe, die sich aus seinem Anteil an dem hinterlassenen Vermögen ergibt. Soweit mit der Insolvenzanfechtung das Weggegebene nicht zur Masse gezogen werden kann, wird dem Insolvenzgläubiger im Ergebnis ein Vermögenswert entzogen, der ihm als Teil der

								Haftungsmasse zur Verfügung stehen soll. Der Pflichtteilsberechtigte hat

								dagegen bereits keinerlei Anspruch auf die vom Erblasser verschenkten

								Vermögenswerte, soweit sie nicht für die Berechnung des Ergänzungspflichtteils herangezogen werden können.

								31


								Die unterschiedliche Schutzwürdigkeit korrespondiert mit der unterschiedlichen gesetzlichen Ausgestaltung der Rechtsfolgen einer unentgeltlichen Weggabe. Bei der Insolvenzanfechtung wird die unentgeltliche Leistung real rückgängig gemacht (§ 143 InsO). Bei der Pflichtteilsergänzung wird die Schenkung indes nicht rückgängig gemacht. Vielmehr wird der Nachlasswert fiktiv um den Wert des Verschenkten erhöht.

								Nicht primär der Beschenkte, sondern der Erbe muss dann einen entsprechenden Teil von dem hinterlassenen Vermögen an den Pflichtteilsberechtigten abgeben. Nur wenn das Hinterlassene nicht ausreicht und

								der Erbe deswegen die Erfüllung verweigert, kann der Pflichtteilsberechtigte verlangen, dass der Beschenkte den Schenkungsgegenstand "zum

								Zwecke der Befriedigung wegen des fehlenden Betrags" an den Erben

								herausgibt (§ 2329 Abs. 1 Satz 1).


								- 17 -


								32


								Diese Unterschiede gebieten es, auch den nach § 2325 BGB maßgeblichen Gegenstand unabhängig von den insolvenzrechtlichen Wertungen zu bestimmen. Wenn - wie bei der Insolvenzanfechtung - konkrete Forderungen auszugleichen sind und deswegen die Schenkung insgesamt rückgängig gemacht werden soll, mag es angehen, die Insolvenzgläubiger auch an den Zugewinnmöglichkeiten im Todeszeitpunkt zu

								beteiligen und den gesamten Schenkungsgegenstand der Masse zuzuführen. Soll dagegen eine nur betragsmäßige Teilhabe an dem Vermögen sichergestellt werden, das der Erblasser hinterlassen hat, und die

								Schenkung als solche bestehen bleiben, so darf nur auf das abgestellt

								werden, was im lebzeitigen Vermögen des Erblassers vorhanden war.

								Der Pflichtteilsberechtigte hat nur ein Teilhaberecht an dem, was der

								Erblasser in seinem Vermögen hat, nicht an dem, was er zu diesem hinzu hätte erwerben können. Bleibt bei einer mittelbaren Zuwendung somit

								der Entreicherungsgegenstand wertmäßig hinter dem Zuwendungsgegenstand zurück, muss der Pflichtteilsberechtigte an dieser Differenz

								nicht beteiligt werden. Es stellt somit durchaus einen bedeutsamen Unterschied dar, ob die betreffende Vermögensmasse real, wie im Insolvenzrecht, oder nur fiktiv, wie beim Pflichtteilsergänzungsanspruch, erweitert wird (a.A. Schindler ZErb 2008, 331, 334 f.).


								33


								d) Der für die Berechnung des Pflichtteilsergänzungsanspruchs

								maßgebliche Entreicherungsgegenstand ist das Bündel an Rechten aus

								dem Lebensversicherungsvertrag, das dem Erblasser in der letzten juristischen Sekunde seines Lebens zustand. Hat der Erblasser lediglich ein

								widerrufliches Bezugsrecht auf den Todesfall eingeräumt und auch nicht

								anderweitig über seine Rechte aus dem Versicherungsvertrag verfügt,

								stehen ihm - je nach Vereinbarung - in der letzten Sekunde seines Lebens der - durch eine Kündigung des Versicherungsvertrags aufschie-


								- 18 -


								bend bedingte - Anspruch auf den Rückkaufswert, der - durch den Tod

								des Erblassers aufschiebend bedingte - Anspruch auf die Todesfallleistung sowie der - auf das Erleben des Ablaufdatums aufschiebend bedingte - Anspruch auf die Erlebensfallleistung zu. Durch die Einräumung

								des widerruflichen Bezugsrechts hat der Erblasser eine auf den Todesfall

								aufschiebend bedingte und jederzeit widerrufliche Verfügung getroffen,

								indem er - aufschiebend bedingt - von seinem Recht Gebrauch gemacht

								hat, durch einseitige Erklärung den Lebensversicherungsvertrag in einen

								Vertrag zu Gunsten Dritter (§§ 328, 331 BGB) umzuwandeln. Mit dem

								Tod des Erblassers wird diese Verfügung wirksam und unwiderruflich,

								wodurch der Erblasser um seine bisherigen Ansprüche entreichert und

								der Bezugsberechtigte um seinen hierdurch neu entstehenden Anspruch

								bereichert wird. Durch die Aufgabe seiner eigenen Rechte "erkauft" - wie

								bereits ausgeführt - der Erblasser somit den originären Anspruch des

								Bezugsberechtigten auf die Versicherungsleistung.

								34


								aa) Dem Erblasser steht zu Lebzeiten das Recht aus dem Versicherungsvertrag zu (Senatsurteil vom 22. März 2000 - IV ZR 23/99 VersR 2000, 709 unter II 3 c), das sich aus mehreren Ansprüchen zusammensetzt (Senatsurteil vom 18. Juni 2003 - IV ZR 59/02 - VersR

								2003, 1021 unter II 2 b). Die Ansprüche des Erblassers auf die vertraglich versprochene Leistung umfassen die Ansprüche auf Leistung der

								Versicherungssumme im jeweiligen Versicherungsfall und den Anspruch

								auf Leistung des Rückkaufswerts nach Kündigung des Vertrags.


								35


								Der Anspruch des Erblassers auf die Versicherungsleistung wird

								bereits mit Abschluss des Versicherungsvertrags begründet, ist jedoch

								aufschiebend bedingt durch den Eintritt des Versicherungsfalls. Bei gemischten Lebensversicherungen sind zwei unterschiedliche Versiche-


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								rungsfälle vereinbart (Todesfall während der versicherten Zeit sowie Erleben eines vereinbarten Endalters), die sich in der Regel - wenn das

								Ende der versicherten Zeit mit dem vereinbarten Endalter zusammenfällt - gegenseitig ausschließen. Die Vereinbarung zweier Versicherungsfälle führt zu zwei Ansprüchen auf die für den jeweiligen Versicherungsfall versprochene Leistung, die jeweils durch den Eintritt des entsprechenden Versicherungsfalls (Todes- oder Erlebensfall) aufschiebend bedingt sind.

								36


								Daneben hat der Erblasser vor Eintritt des Versicherungsfalls regelmäßig einen durch die Kündigung des Lebensversicherungsvertrags

								aufschiebend bedingten Anspruch auf den Rückkaufswert, der bereits

								während der gesamten Laufzeit des Versicherungsvertrags übertragbar

								ist und so als Kreditsicherheit genutzt werden kann (Senatsurteil vom

								18. Juni 2003 aaO unter II 2 a).


								37


								Die (beiden) Ansprüche auf die Versicherungsleistung und der Anspruch auf den Rückkaufswert nach Kündigung sind nicht etwa Teile eines einheitlichen Anspruchs, sondern getrennte Ansprüche, über die der

								Erblasser gesondert verfügen kann (Senatsurteil vom 18. Juni 2003 aaO

								unter II 2 b). Gleichwohl ist das Recht auf den Rückkaufswert nur eine

								andere Erscheinungsform des Rechts auf die Versicherungssumme (siehe nur Senatsurteil vom 22. März 2000 aaO unter II 3 a). Umso mehr gilt,

								dass das Recht auf die Erlebensfallleistung nur eine andere Erscheinungsform des Rechts auf die Todesfallleistung ist.


								38


								bb) Das Recht des Erblassers, einen Bezugsberechtigten zu

								bestimmen, ist eine auf vertraglicher Absprache - die nach § 159 Abs. 1

								VVG lediglich vermutet wird - beruhende Möglichkeit, durch einseitige,


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								nicht mehr annahmebedürftige Vertragserklärung den Inhalt des Leistungsversprechens dahingehend zu ändern, dass an Stelle der Ansprüche des Erblassers auf die Versicherungsleistung ein entsprechender

								Anspruch des Bezugsberechtigten neu begründet werden soll (so schon

								Heilmann VersR 1972, 997 f.). Bei einer widerruflichen Bestimmung ist

								die Rechtswirkung der Vertragsänderung aufschiebend bedingt durch

								den Eintritt des jeweiligen Versicherungsfalls. Zugleich ist die Verfügung

								bis zum Eintritt ihrer Wirkung frei widerruflich. Damit ist sichergestellt,

								dass der Erblasser, bevor der entsprechende Leistungsanspruch unbedingt wird, jederzeit eine Änderung des Vertragsinhalts verfügen kann.

								Bis zum Eintritt der Bedingung stehen die Rechte aus dem Versicherungsvertrag daher allein dem Erblasser zu, selbst wenn er schon bei

								Vertragsschluss eine widerrufliche Bezugsrechtseinräumung erklärt.

								39


								Bei Eintritt des Todes tritt sowohl für die Vertragsänderung als

								auch für den Anspruch auf die Todesfallleistung die (identische) aufschiebende Bedingung (zwingend) gleichzeitig ein, weshalb der Bezugsberechtigte


								originär


								einen


								unbedingten


								Leistungsanspruch


								erwirbt.


								Gleichzeitig fallen die Ansprüche des Erblassers auf die Erlebensfallleistung und den Rückkaufswert wegen des dauerhaften Ausfalls der jeweiligen aufschiebenden Bedingungen (Erleben des Ablaufdatums bzw. Kündigung vor Eintritt des Todesfalls) weg. Der Anspruch des Erblassers auf

								die Todesfallleistung fällt zwar nicht wegen des Ausfalls der Bedingung

								weg, jedoch wegen der mit der Bezugsrechtseinräumung verfügten Vertragsänderung, die in derselben juristischen Sekunde wirksam wird, in

								der auch die aufschiebende Bedingung für den Anspruch auf die Todesfallleistung eintritt. Dieser zeitliche, wirtschaftliche und auf der Konstruktion des Versicherungsvertrags beruhende Zusammenhang zwingt dazu,

								diese weggefallenen Ansprüche des Erblassers als den Gegenstand der


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								Entreicherung anzusehen, auf dem die Bereicherung des Bezugsberechtigten beruht (insoweit auch Hasse VersR 2009, 733, 740; Frey aaO

								S. 130).

								40


								cc) Dagegen ist ohne Relevanz, welche Prämien der Erblasser

								während der Durchführung des Lebensversicherungsvertrags gezahlt

								hat. Durch die fortlaufende Prämienzahlung hat er sich zwar seine eigenen Rechte aus dem Versicherungsvertrag "erkauft". Inwieweit der Wert

								der Prämien dabei in den Wert dieser Rechte eingeflossen ist oder aber

								anderweitig verbraucht wurde, hängt jedoch von den jeweiligen Umständen des Einzelfalls ab.


								41


								Im Falle eines widerruflichen Bezugsrechts ist bei Zahlung der Prämien noch nicht feststellbar, wem deren Wert im Ergebnis zukommt. Dies

								richtet sich danach, ob und gegebenenfalls zu wessen Gunsten im Zeitpunkt des Todes ein Bezugsrecht besteht. Fällt die Versicherungsleistung mangels Bezugsrechtserklärung in den Nachlass, ist der Erblasser

								durch die Prämienzahlung im Ergebnis nicht entreichert. Erst wenn die

								Zuwendung des Bezugsrechts mit dem Eintritt des Todes unwiderruflich

								wird, steht erstmalig fest, dass die Prämien das Vermögen seinerzeit

								entreichert haben.


								42


								Nach der Ansicht des Reichsgerichts (aaO) werden die Prämienzahlungen aus der ex-post-Perspektive so behandelt, als habe der Erblasser die tatsächlich im eigenen Namen an den Versicherer gezahlten

								Prämien dem Begünstigten schenkweise überlassen, damit dieser damit

								die Prämien für eine von ihm, dem Begünstigten, auf das Leben des Erblassers abgeschlossenen Lebensversicherung habe bezahlen können

								(vgl. Bayer, Der Vertrag zugunsten Dritter [1995] S. 315). Dies trägt in-


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								des nicht hinreichend dem Gesichtspunkt Rechnung, dass Teile der Prämien für die Zahlung von Versicherungsleistungen an andere Versicherungsnehmer in den - tatsächlich vom Erblasser überlebten - Versicherungsjahren sowie für die Deckung von Verwaltungskosten verbraucht

								werden und die Prämienzahlungen insofern nicht zwangsläufig zu einer

								Wertsteigerung der Ansprüche aus dem Versicherungsvertrag führen (zu

								den Grundlagen der Zusammensetzung der Prämie vgl. Winter in Bruck/

								Möller aaO Anm. E 12 ff.). Alle Jahresprämien, die nicht für das Versicherungsjahr gezahlt werden, in dem der Versicherungsfall eintritt, sind

								für die Versicherungsleistung nur insofern notwendig, als sie diese durch

								Kapitalbildung erhöhen oder die letzte Prämie verringern. Im Übrigen

								können sie hinweggedacht werden, ohne dass der Erfolg - das Entstehen

								des Anspruchs des Bezugsberechtigten - entfiele.

								43


								Es liegt mithin eine mehrgliedrige Vermittlungskette vor: Die Zahlung der Prämien führt zunächst zu einer Wertsteigerung der Ansprüche

								des Erblassers, wohingegen erst deren Aufgabe im Todesfall den Anspruchserwerb des Bezugsberechtigten ermöglicht. Bildlich gesprochen

								"kauft" sich der Erblasser durch die Prämienzahlungen den Vermögensgegenstand erst ein, mit dem er wiederum anschließend den originären

								Anspruch des Bezugsberechtigten "erkauft". Maßgeblich kann jedoch nur

								der Gegenstand sein, den der Erblasser weggibt, um den Bereicherungsgegenstand zu "erkaufen", nicht dagegen das, was er zuvor einsetzen musste, um den dann weggegebenen Entreicherungsgegenstand

								zunächst in sein Vermögen zu bringen.


								44


								e) Die Berechnung des Pflichtteilsergänzungsanspruchs richtet

								sich mithin allein nach dem Wert, den der Erblasser bei einer Verwertung

								des Entreicherungsgegenstands zuletzt selbst noch hätte realisieren


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								können (Liquidationswert). Dies ist zunächst der Rückkaufswert, den der

								Erblasser durch eine Kündigung ohne weiteres hätte einziehen können.

								Wäre durch eine Veräußerung der Rechte ein höherer Preis zu erzielen

								gewesen, käme es auf diesen an. Soweit ein Zweitmarkt für die Ansprüche besteht, kann danach der auf diesem erzielbare Marktwert zu Grunde gelegt werden.

								45


								aa) Die Ansprüche des Erblassers sind - wie beim ordentlichen

								Pflichtteilsanspruch auch - grundsätzlich mit ihrem objektiven Verkehrswert, dem gemeinen Wert, anzusetzen (Olshausen in Staudinger, BGB

								[2006] § 2325 Rdn. 90; Haas aaO § 2311 Rdn. 47 ff.). Bei Forderungsrechten ist dies zunächst der Nennwert, also der Betrag, der durch Einziehung der Forderung erlangt werden kann. Darüber hinaus kann - wie

								bei anderen Gegenständen auch - der Betrag heranzuziehen sein, der

								bei einer entgeltlichen Veräußerung als Preis erzielt werden kann (vgl.

								Haas aaO Rdn. 52).


								46


								bb) Bewertungszeitpunkt ist die letzte juristische Sekunde des Lebens des Erblassers. Da es um eine - gedachte - Realisierung der Ansprüche geht, ist ein Liquidationswert festzustellen, nicht etwa ein Zeitwert, der eine Fortführung des Lebensversicherungsvertrags durch den

								Erblasser unterstellt (vgl. dazu BGHZ 118, 242, 249 ff.).


								47


								Das Abstellen auf die letzte juristische Sekunde des Lebens des

								Erblassers tritt nur vordergründig in Konflikt mit § 2325 Abs. 2 Satz 2

								Halbs. 1 BGB, wonach ein "anderer Gegenstand", also einer, der - wie

								der Anspruch auf die Versicherungsleistung - keine verbrauchbare Sache

								ist, mit dem Wert anzusetzen ist, den er im Zeitpunkt des Erbfalls - also

								eine juristische Sekunde später - hat. In diesem Moment sind die hier zu


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								bewertenden Ansprüche jedoch bereits weggefallen, mithin wertlos. Auch

								ein Abstellen auf den Zeitpunkt der Schenkung führte zu keinem anderen

								Ergebnis, da erst im Zeitpunkt des Erbfalls der Erwerb des Bezugsberechtigten vollendet und die Schenkung vollzogen ist.

								48


								Dieser - allerdings nur scheinbare - Widerspruch ergibt sich jedoch

								zwangsläufig aus der Konstruktion der mittelbaren Schenkung, bei der

								der Erblasser den Anspruch des Bezugsberechtigten durch die Preisgabe seiner eigenen Ansprüche - in Form der Umwandlung des Lebensversicherungsvertrags in einen Vertrag zu Gunsten Dritter - "erkauft". Gibt

								der Schenkende einen Vermögensgegenstand auf (Entreicherungsgegenstand), damit ein neuer Anspruch eines anderen begründet wird (Bereicherungsgegenstand), kann denknotwendig im Zeitpunkt der Vollendung des Erwerbs der aufgegebene Gegenstand nicht mehr existieren.

								Fällt aber anerkannter Maßen diese Form der mittelbaren Zuwendung

								unter § 2325 Abs. 1 BGB, muss für die Durchführung des Niederstwertprinzips des § 2325 Abs. 2 Satz 2 BGB der Wert des Entreicherungsgegenstands (in der letzten juristischen Sekunde, in der er sich noch im

								Vermögen des Erblassers befindet) mit dem Wert des Bereicherungsgegenstands (in der ersten juristischen Sekunde, in der er sich im Vermögen des Bezugsberechtigten befindet), verglichen werden. Damit wird

								dem Kausalitätserfordernis Rechung getragen. Entscheidend bleibt das

								Zugewendete, soweit es auf dem Aufgewendeten beruht. Durch die Bewertung des Entreicherungsgegenstands in der letzten juristischen Sekunde vor dem Erbfall wird somit im Ergebnis ermittelt, mit welchem Wert

								dieser zum Zeitpunkt des Erbfalls wirtschaftlich im Bereicherungsgegenstand enthalten ist.


								- 25 -


								49


								cc) Die Ansprüche des Erblassers sind in ihrer Eigenschaft als

								aufschiebend bedingte Ansprüche zu bewerten. § 2313 Abs. 1 Satz 1

								BGB, wonach aufschiebend bedingte Rechte bei der Bewertung des

								Nachlasses zunächst außer Betracht bleiben, steht dem nicht entgegen.

								Zum einen werden die hier zu bewertenden Ansprüche gerade nicht Teil

								des Nachlasses und auch durch § 2325 BGB nicht fiktiv dazu erklärt; lediglich ihr Wert wird für die Berechnung des Pflichtteilsergänzungsanspruchs dem Nachlasswert zugeschlagen. Zum anderen trifft § 2313

								BGB eine vom Stichtagsprinzip des § 2311 Abs. 1 Satz 1 BGB abweichende Regelung des maßgeblichen Bewertungszeitpunkts (vgl. Haas

								aaO § 2313 Rdn. 1). Für Pflichtteilsergänzungsansprüche enthält § 2325

								Abs. 2 BGB jedoch bereits eine eigenständige Regelung des maßgeblichen Bewertungszeitpunkts, weshalb für eine Anwendung des § 2313

								BGB kein Raum mehr besteht.


								50


								dd) Der Anspruch auf den Rückkaufswert ist mit dem vollen letzten

								Rückkaufswert zu bewerten. Die aufschiebende Bedingung der Kündigung mindert, da die Kündigung allein im Belieben des Erblassers steht,

								den Wert nicht.


								51


								Die durch den Todes- oder Erlebensfall bedingten Ansprüche auf

								die Versicherungsleistung kann der Erblasser dagegen nicht selbst durch

								Einziehung realisieren. Er kann jedoch unter Umständen - was lukrativer

								sein kann - seine Rechte aus dem Versicherungsvertrag gegen Entgelt

								einem Dritten, etwa einem gewerblichen Aufkäufer oder einem Investmentfonds, übertragen, oder aber einem Dritten gegen Entgelt ein (unwiderrufliches) Bezugsrecht einräumen. Ein Zweitmarkt für laufende Lebensversicherungsverträge existiert heute durchaus (vgl. Reinhold Müller

								VW 2004, 1770; Ruß VW 2003, 1740; anders noch Voit, Die Bewertung


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								der Kapitallebensversicherung im Zugewinnausgleich [1992] S. 82). Bedeutsam für den dabei zu erzielenden Preis ist neben den konkreten Vertragsdaten - wie etwa Laufzeit, Versicherungsleistung, Prämienhöhe, Alter und Geschlecht des Versicherten - insbesondere auch, welche Rechte der Erblasser einem Käufer übertragen kann und welche dagegen

								- etwa wegen Sicherungsabtretungen oder eingeräumten unwiderruflichen Bezugsrechten - anderweitig gebunden sind. Zudem können bestimmte Arten von Lebensversicherungen - etwa fondsgebundene Lebensversicherungen oder (ehemalige) Direktversicherungen - schlechter

								oder gar nicht verwertet werden. Was der Erblasser zu Lebzeiten durch

								eine Veräußerung hätte realisieren können, hängt daher stark von den

								konkreten Umständen des Einzelfalls ab.

								52


								Kann der Pflichtteilsberechtigte, der die Darlegungs- und Beweislast für die Höhe des Pflichtteilsergänzungsanspruchs trägt (vgl. BGHZ

								89, 25, 32), einen über dem Rückkaufswert liegenden Veräußerungswert

								nicht ausnahmsweise durch ein lebzeitiges, konkretes und ernsthaftes

								Kaufangebot nachweisen, wird er diesen Beweis häufig nur durch ein

								entsprechendes Sachverständigengutachten erbringen können, das aufgrund abstrakter und genereller Maßstäbe unter Zugrundelegung der

								konkreten Vertragsdaten des betreffenden Versicherungsvertrags einen

								objektiven Marktwert feststellt. Die schwindende persönliche Lebenserwartung des Erblassers aufgrund subjektiver, individueller Faktoren - wie

								insbesondere ein fortschreitender Kräfteverfall oder Krankheitsverlauf darf bei der Wertermittlung allerdings ebenso wenig in die Bewertung

								einfließen, wie das erst nachträglich erworbene Wissen, dass der Erblasser zu einem bestimmten Zeitpunkt tatsächlich verstorben ist.


								- 27 -


								53


								Da die Ansprüche des Erblassers nicht nebeneinander realisiert

								werden können, kommt es für den Pflichtteilsergänzungsanspruch auf

								den höchsten erzielbaren Wert an. Im Regelfall wird der Ergänzungswert

								im Rückkaufswert abgebildet, der in der überwiegenden Anzahl von Fällen ohne größeren Aufwand durch eine Auskunft des Versicherers bewiesen werden kann. Hält der Pflichtteilsberechtigte nach den vorgenannten objektiven Kriterien einen höheren Wert für entscheidend, muss

								er diesen - wie oben dargelegt - beweisen.


								54


								f) Als Wertobergrenze bleibt - in spiegelbildlicher Ausprägung des

								Kausalitätserfordernisses - der Wert des Anspruchs des Bezugsberechtigten auf die Versicherungsleistung maßgeblich. Auch insofern kommt

								zum Tragen, dass der Beschenkte aus dem Vermögen des Erblassers

								bereichert sein muss. Ist der Entreicherungsgegenstand werthaltiger als

								der Bereicherungsgegenstand, korrespondiert die Bereicherung in Höhe

								der Differenz nicht mit der Entreicherung des Erblassers.


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								55


								3. Eine eigene Sachentscheidung (§ 563 Abs. 3 ZPO) ist dem Senat mangels Feststellung der relevanten Werte nicht möglich. Die Parteien haben Gelegenheit, zu den dargelegten Bewertungsgrundlagen Stellung zu nehmen.


								Terno


								Wendt

								Felsch


								Dr. Kessal-Wulf

								Lehmann


								Vorinstanzen:

								LG Mönchengladbach, Entscheidung vom 29.06.2007 - 11 O 433/06 OLG Düsseldorf, Entscheidung vom 22.02.2008 - I-7 U 140/07 -