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BUNDESGERICHTSHOF
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BESCHLUSS
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2 StR 390/17
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vom
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27. Februar 2018
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in der Strafsache
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gegen
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wegen schweren sexuellen Missbrauchs von Kindern u.a.
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ECLI:DE:BGH:2018:270218B2STR390.17.0
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-2-
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Der 2. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesanwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 27. Februar 2018 gemäß § 206a Abs. 1, § 349 Abs. 2 und 4, § 354 Abs. 1 analog StPO einstimmig
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beschlossen:
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1. Auf die Revision des Angeklagten gegen das Urteil des
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Landgerichts Erfurt vom 4. April 2017 wird
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a) das Urteil aufgehoben und das Verfahren eingestellt,
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soweit der Angeklagte in den Fällen II.B.13, 16, 17 und
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II.C.32 der Urteilsgründe verurteilt worden ist; im Umfang
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der Einstellung fallen die Kosten des Verfahrens und die
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notwendigen Auslagen des Angeklagten der Staatskasse
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zur Last,
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b) das vorgenannte Urteil im Schuldspruch dahin geändert,
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dass der Angeklagte schuldig ist des sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen in Tateinheit mit schwerem sexuellen Missbrauch von Kindern in Tateinheit mit
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Vergewaltigung sowie des sexuellen Missbrauchs von
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Schutzbefohlenen in Tateinheit mit schwerem sexuellen
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Missbrauch von Kindern in 36 Fällen und des sexuellen
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Missbrauchs von Schutzbefohlenen in Tateinheit mit sexuellem Missbrauch von Kindern in sechs Fällen.
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2. Die weitergehende Revision wird verworfen.
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3. Der Beschwerdeführer hat die verbleibenden Kosten seines
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Rechtsmittels und die der Nebenklägerin insoweit entstandenen notwendigen Auslagen zu tragen.
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-3-
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Gründe:
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Das Landgericht hat den Angeklagten, nach Übergang vom Sicherungsin das Strafverfahren, wegen sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen in
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Tateinheit mit schwerem sexuellen Missbrauch von Kindern in Tateinheit mit
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Vergewaltigung, des sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen in Tateinheit
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mit schwerem sexuellen Missbrauch von Kindern in 40 Fällen sowie des sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen in Tateinheit mit sexuellem Missbrauch
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von Kindern in sechs Fällen zu einer Gesamtfreiheitsstrafe von acht Jahren
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verurteilt. Die auf die Rüge der Verletzung materiellen Rechts gestützte Revision des Angeklagten hat den aus der Beschlussformel ersichtlichen Teilerfolg.
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Im Übrigen ist sie unbegründet (§ 349 Abs. 2 StPO).
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1. Soweit das Landgericht den Angeklagten in den Fällen II.B.13, 16 und
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17 sowie II.C.32 der Urteilsgründe jeweils wegen sexuellen Missbrauchs von
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Schutzbefohlenen in Tateinheit mit schwerem sexuellen Missbrauch von Kindern verurteilt hat, fehlt es an der Verfahrensvoraussetzung einer darauf bezogenen Antragsschrift und demzufolge an einem entsprechenden Eröffnungsbeschluss, so dass das Urteil insoweit aufzuheben und das Verfahren gemäß
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§ 206a Abs. 1, § 354 Abs. 1 StPO analog einzustellen ist.
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a) Dem Angeklagten war mit der unverändert zur Hauptverhandlung zugelassenen Antragsschrift vom 16. April 2015 zur Last gelegt worden, in der
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Zeit von August 2009 bis Oktober 2012 zum Nachteil der im März 1999 geborenen Nebenklägerin, die ihm zur Erziehung und zur Betreuung in der Lebensfüh-
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rung anvertraut war, 56 sexuelle Übergriffe begangen zu haben. Dabei soll der
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Angeklagte 18 Übergriffe in der Zeit von August 2009 bis Juli 2010 in der gemeinsam mit der Nebenklägerin und deren Mutter bewohnten Wohnung in der
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E.
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Straße
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in G.
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, 20 Übergriffe in dem Zeitraum von Juli 2010 bis
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vermutlich Ende Juli 2012 in der ebenfalls gemeinsam genutzten Wohnung in
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der V.
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Straße
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in G.
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sowie weitere 18 Übergriffe vermutlich ab dem
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1. August 2012 bis Oktober 2012 in einem Dönerladen in H.
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, der auch
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regelmäßig zur gemeinsamen Übernachtung genutzt worden sei, vorgenommen
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haben. Die Tatvorwürfe umfassten unter anderem folgende Einzeltaten:
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In der Zeit zwischen Juli 2010 bis vermutlich Ende Juli 2012 habe der
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Angeklagte in der gemeinsamen Wohnung in der V.
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Straße
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in G.
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die Nebenklägerin aufgefordert, mit ihren Händen an seinem Penis zu manipulieren, wobei das Kind dieser Aufforderung Folge geleistet habe (Fall II.B.13 der
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Urteilsgründe).
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An einem weiteren exakt nicht festgestellten Tag im selben Zeitraum habe die Nebenklägerin auf Aufforderung des Angeklagten in derselben Wohnung
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an diesem den Oralverkehr vollzogen (Fall II.B.16 der Urteilsgründe).
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Zumindest zu einer weiteren gleichartigen Handlung sei es im selben
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Tatzeitraum am genannten Ort gekommen, indem die Nebenklägerin nach Aufforderung durch den Angeklagten an diesem den Oralverkehr vollzogen habe
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(Fall II.B.17 der Urteilsgründe).
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Im Sommer 2012, vermutlich zwischen dem 1. August 2012 und Oktober
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2012 habe der Angeklagte in seinem Dönerladen in H.
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die 13-jährige
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Nebenklägerin aufgefordert, mit ihrer Hand an seinem Penis zu manipulieren,
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wobei die Nebenklägerin dieser Aufforderung Folge geleistet habe (Fall II.C.32
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der Urteilsgründe). Darüber hinaus habe er die Nebenklägerin im selben Zeitraum an der gleichen Örtlichkeit veranlasst, in vier Fällen an ihm den Oralverkehr zu vollziehen (Fälle II.C.33 bis 36 der Urteilsgründe), wobei die Nebenklägerin in zwei dieser Fälle zudem das Sperma des Angeklagten habe schlucken
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müssen.
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b) Das Landgericht hat dazu folgende Feststellungen getroffen:
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Kurze Zeit nach dem Einzug in die V.
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Straße übte der Angeklagte
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erstmals im Kinderzimmer den Geschlechtsverkehr mit der Nebenklägerin aus,
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wobei er kein Kondom benutzte und „sein Sperma auf den Bauch der Nebenklägerin spritzte“ (Fall II.B.13 der Urteilsgründe).
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In der Folge kam es in mindestens drei weiteren Fällen zum Geschlechtsverkehr zwischen dem Angeklagten und der Nebenklägerin (Fälle II.B.15 bis 17 der Urteilsgründe). Als Vorspiel ging dem in mindestens einem
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Fall voraus, dass die Nebenklägerin, nach entsprechender Aufforderung durch
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den Angeklagten, mit ihren Händen an seinem Penis manipulierte. Der Angeklagte manipulierte mit den Händen an Brust und Scheide der Nebenklägerin,
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bevor er den Geschlechtsverkehr mit ihr vollzog.
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Der Angeklagte forderte die Nebenklägerin auf dem Matratzenlager in
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der H.
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straße
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in H.
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in mindestens fünf Fällen (Fälle II.C.32 bis 36
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der Urteilsgründe) auf, den Oralverkehr an ihm zu vollziehen. Die Nebenklägerin kam dem Ansinnen nach, wobei sie in zwei Fällen (Fälle II.C.35 und 36 der
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Urteilsgründe) das Sperma des Angeklagten schlucken musste.
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c) Die auf diese Feststellungen gestützte Verurteilung des Angeklagten
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wegen sexuellen Missbrauchs von Schutzbefohlenen in Tateinheit mit schwerem sexuellem Missbrauch von Kindern in vier Fällen hat in den Fällen II.B.13,
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16, 17 sowie II.C.32 der Urteilsgründe keinen Bestand. Zwar erfüllt die Antragsschrift in allen Fällen noch ihre Umgrenzungsfunktion. Jedoch weicht das vom
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Landgericht festgestellte Geschehen in diesen vier Fällen so weit von den in der
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Antragsschrift geschilderten geschichtlichen Vorgängen ab, dass es sich nicht
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mehr als die von der Antragsschrift bezeichnete Tat im Sinne des § 264 Abs. 1
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StPO darstellt. Das Urteil ist deshalb insoweit aufzuheben und das Verfahren
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einzustellen. Im Einzelnen:
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aa) Die Antragsschrift ist wirksam, da sie die notwendigen Angaben zur
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Bestimmung des Verfahrensgegenstandes enthält und damit ihrer Umgrenzungsfunktion genügt.
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(1) Eine Antragsschrift muss nach § 414 Abs. 2 Satz 2 StPO den Erfordernissen einer Anklageschrift genügen. Sie hat nach § 200 Abs. 1 Satz 1 StPO
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die zur Last gelegte Tat sowie Zeit und Ort ihrer Begehung so genau zu bezeichnen, dass die Identität des geschichtlichen Vorgangs dargestellt und erkennbar wird, welche bestimmte Tat gemeint ist; sie muss sich von anderen
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gleichartigen strafbaren Handlungen desselben Täters unterscheiden lassen
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(vgl. u.a. BGH, Urteil vom 24. Januar 2012 - 1 StR 412/11, BGHSt 57, 88, 91).
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Wann eine Tat als historisches Ereignis hinreichend umgrenzt ist, kann,
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wie bei einer Anklageschrift, nicht abstrakt, sondern nur nach Maßgabe der
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Umstände des jeweiligen Einzelfalls bestimmt werden (Senat, Beschluss vom
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26. April 2017 – 2 StR 242/16, wistra 2018, 49, 50; Altvater in FS-BGH (2000),
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S. 495, 512 f.). Bei einer Vielzahl sexueller Übergriffe gegenüber Kindern, die
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häufig erst nach längerer Zeit angezeigt werden, ist eine Individualisierung nach
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Tatzeit und exaktem Geschehensablauf oftmals nicht möglich. In diesen Fällen
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erfüllt eine Anklageschrift daher bereits dann ihre Umgrenzungsfunktion, wenn
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sie den Verfahrensgegenstand durch die Festlegung des zeitlichen Rahmens
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der Tatserie, die Nennung der Höchstzahl der nach dem Anklagevorwurf innerhalb dieses Rahmens begangenen Taten, das Tatopfer und die wesentlichen
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Grundzüge des Tatgeschehens bezeichnet (vgl. BGH, Urteile vom 22. Oktober
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2013 – 5 StR 297/13, NStZ 2014, 49; vom 11. Januar 1994 – 5 StR 682/93,
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BGHSt 40, 44, 46 f.; vom 29. Juli 1998 – 1 StR 94/98, BGHSt 44, 153, 154 f.
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mwN).
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(2) Diesen Anforderungen wird die Antragsschrift noch gerecht. Sie legt
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dar, dass es in den genau bezeichneten Räumlichkeiten in den angegebenen
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Tatzeiträumen zu einer Vielzahl näher bestimmter sexueller Übergriffe des Angeklagten auf die Nebenklägerin gekommen ist. Indem an den verschiedenen
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Tatorten eine jeweils zweimalige Ausführung zugrunde gelegt wird, ist auch die
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Mindestzahl hinreichend bestimmt.
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bb) Hingegen ist die notwendige Identität zwischen der Antragsschrift
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und den ausgeurteilten Taten in den Fällen II.B.13, 16 und 17 sowie II.C.32 der
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Urteilsgründe nicht gewahrt.
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(1) Die Wahrung der Identität der prozessualen Tat trotz Veränderung
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des Tatbildes ist nach dem Kriterium der „Nämlichkeit“ der Tat zu beurteilen.
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Eine solche ist gegeben, wenn ungeachtet gewisser Differenzen bestimmte
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Merkmale die Tat weiterhin als einmaliges unverwechselbares Geschehen
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kennzeichnen (BGH, Urteil vom 28. Mai 2002 – 5 StR 55/02, Beck RS 2002,
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4976). Das Tatbild bestimmend sind in der Regel der Ort und die Zeit des Vor-
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gangs, das Täterverhalten, die ihm innewohnende Richtung und das Opfer beziehungsweise das Objekt, auf das sich der Vorgang bezieht (Senat, Urteil vom
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21. Dezember 1983 – 2 StR 578/83, BGHSt 32, 215, 218).
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Können einzelne Sexualtaten einer Tatserie nur hinsichtlich des Tatorts
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und der Begehungsweise, nicht aber hinsichtlich der Tatzeit näher bestimmt
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werden, so erlangt die Art und Weise der Tatverwirklichung maßgebliche Bedeutung für die Individualisierung der zum Gegenstand einer Anklage bzw. der
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Antragsschrift und später des Eröffnungsbeschlusses gemachten Taten (BGH,
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Beschluss vom 27. September 2011 – 3 StR 255/11, NStZ 2012, 168, 169; Urteil vom 11. Januar 1994 – 5 StR 682/93, BGHSt 40, 44, 46). Ebenso wie in
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derartigen Fällen an die Individualisierung der Einzeltat in der Anklage- bzw.
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Antragsschrift einerseits und den Urteilsgründen andererseits keine zu strengen
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Anforderungen zu stellen sind, da ansonsten wegen der begrenzten Erinnerungsfähigkeit des regelmäßig einzigen Tatzeugen nicht mehr vertretbare Strafbarkeitslücken entstünden, dürfen auch Modifikationen und Ergänzungen, die
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das Tatbild im Vergleich von Urteil zur Anklage bzw. der Antragsschrift erfährt,
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keiner zu strengen Betrachtung unterworfen werden (BGH, Urteil vom 30. Juni
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2005 – 3 StR 122/05, NStZ-RR 2005, 320).
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Weichen bei einer Serientat die Feststellungen des Gerichts hinsichtlich
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der Tatmodalitäten einzelner Taten gleichwohl so deutlich von den in der Anklage- bzw. Antragsschrift geschilderten geschichtlichen Vorgängen ab, dass
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mit ihnen andere als die zuvor bezeichneten Taten im Sinne von § 264 Abs. 1
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StPO beschrieben sind, kann sie das Gericht nicht ohne Erhebung einer Nachtragsanklage zum Gegenstand einer Verurteilung machen (BGH, Beschluss
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vom 18. Oktober 2016 – 3 StR 186/16, StraFo 2017, 26 f.; Urteil vom
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30. Oktober 2008 – 3 StR 375/08, StraFo 2009, 71 f.; Beschluss vom 29. März
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2017 – 4 StR 516/16, juris Rn. 6).
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(2) Nach diesen Maßstäben weichen die Feststellungen des Landgerichts in den Fällen II.B.13, 16 und 17 sowie II.C.32 der Urteilsgründe hinsichtlich der konkreten Tatausführung so erheblich von den dem Angeklagten in der
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Antragsschrift zur Last gelegten Taten ab, dass mit ihnen andere als die angeklagten Taten ausgeurteilt sind.
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Nach der Antragsschrift war die Nebenklägerin an drei Orten über
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mehrere Jahre einer Vielzahl von sexuellen Übergriffen unterschiedlichster Art
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durch den Angeklagten ausgesetzt. Für denselben Tatort erfolgte die maßgebliche Individualisierung der Einzelfälle durch die Beschreibung der jeweils ausgeführten Sexualpraktiken, davon ausgehend, dass jede beschriebene Tatmodalität mindestens zweimal tatbestandlich verwirklicht worden war. Die Art und
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Weise der Tatausführung erlangte damit maßgebliche Bedeutung für die Individualisierung des Tatvorwurfs.
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(a) Vor diesem Hintergrund stellen die Feststellungen im Fall II.B.13 der
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Urteilsgründe, es sei im Kinderzimmer der Geschädigten in der V.
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Straße
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in G.
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zum Geschlechtsverkehr ohne Kondom gekommen, wobei
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der Angeklagte „sein Sperma auf den Bauch der Zeugin spritzte“, eine andere
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Art der Tatbegehung als die vorgeworfene Manipulation am Penis des Angeklagten dar. Während die Manipulation am Penis eine sexuelle Handlung der
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Nebenklägerin am Angeklagten beschreibt, stellen die Urteilsgründe mit dem
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Geschlechtsverkehr eine wesentlich gewichtigere sexuelle Handlung fest.
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Irgendwelche individuelle Merkmale der Tat, die deren Identität als unverwech-
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selbares Geschehen gleichwohl belegen könnten, hat die Strafkammer nicht
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festgestellt.
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(b) Ebenso verhält es sich in den Fällen II.B.16 und 17 der Urteilsgründe.
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Die Feststellung, es sei in diesen Fällen zum Geschlechtsverkehr gekommen,
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weicht erheblich von dem in den Fällen II.B.16 und 17 zur Last gelegten Oralverkehr durch die Nebenklägerin ab. Während der Tatvorwurf wiederum die
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Vornahme von sexuellen Handlungen der Nebenklägerin an dem Angeklagten
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beschreibt, stellen die Urteilsgründe mit dem durchgeführten Geschlechtsverkehr wechselseitige sexuelle Handlungen dar. Sonstige individualisierende
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Merkmale, die die Unverwechselbarkeit gewährleisten könnten, hat die Strafkammer auch hier nicht festgestellt.
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(c) Auch im Fall II.C.32 der Urteilsgründe ist die Identität der Tat nicht
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gewahrt. Insofern stellt der festgestellte Oralverkehr in der H.
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H.
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straße
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in
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etwas anderes als die vorgeworfene Manipulation mit der Hand am
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Penis des Angeklagten dar. Zwar wird in beiden Fällen eine sexuelle Handlung
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der Nebenklägerin am Angeklagten beschrieben. Gleichwohl ist die gebotene
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Unverwechselbarkeit nicht mehr gewährleistet. Denn die Staatsanwaltschaft hat
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dem Angeklagten ursprünglich in dem Tatkomplex H.
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straße
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in H.
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mit den Fällen II.C.32 bis 36 zur Last gelegt, neben der Manipulation der Nebenklägerin an seinem Penis (Fall II.C.32) die Nebenklägerin an gleicher Örtlichkeit zum viermaligen Oralverkehr veranlasst zu haben (Fälle II.C.33 bis 36),
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wobei die Nebenklägerin in zwei dieser Fälle sein Sperma habe schlucken
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müssen. Die Feststellung der Strafkammer eines weiteren – fünften – Oralverkehrs im Fall II.C.32 der Urteilsgründe mit identischer Ausführung wie in den
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Fällen II.C.33 und 34 der Urteilsgründe wahrt die Identität der Tat nicht mehr.
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Die Staatsanwaltschaft wollte mit dem Vorwurf einer Manipulation am Penis des
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Angeklagten neben den Fällen II.C.33 bis 36 der Urteilsgründe erkennbar für
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diesen Tatort keinen weiteren Oralverkehr zum Verfahrensgegenstand machen.
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Sonstige individualisierende Umstände, die die Unverwechselbarkeit der Tat
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gleichwohl gewährleisten, hat die Strafkammer nicht festgestellt.
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2. Die auf die erhobene Sachrüge veranlasste umfassende Überprüfung
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des Urteils hat keinen weiteren Rechtsfehler zum Nachteil des Angeklagten ergeben.
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3. Mit Blick auf die vorgenommene Teileinstellung des Verfahrens gilt
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Folgendes:
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Die Einstellung des Verfahrens in den Fällen II.B.13, 16 und 17 sowie
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II.C.32 der Urteilsgründe führt zur Änderung des Schuldspruchs und zum Wegfall der insoweit verhängten Einzelstrafen. Trotz des Wegfalls von vier Einzelstrafen von jeweils drei Jahren kann der Ausspruch über die Gesamtstrafe bestehen bleiben. Im Hinblick auf die bestehen bleibenden 43 Einzelstrafen von
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sechs Monaten (Fälle 30, 31 der Urteilsgründe), von zehn Monaten (Fälle 1, 2,
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9, 10 der Urteilsgründe), von zwei Jahren und sechs Monaten (Fälle 7, 8, 11, 12
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der Urteilsgründe), von drei Jahren (Fälle 3, 4, 15, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 26,
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27, 33, 34, 37, 38, 39, 40, 41, 42, 43 der Urteilsgründe), von drei Jahren drei
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Monaten (Fälle 44, 45 der Urteilsgründe), von drei Jahren sechs Monaten (Fälle 5, 6, 24, 25, 35, 36 der Urteilsgründe), von vier Jahren (Fälle 28, 29, 46, 47
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der Urteilsgründe) sowie der Einsatzstrafe von fünf Jahren (Fall 14 der Urteilsgründe) kann der Senat ausschließen, dass das Landgericht bei Wegfall der
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vier Einzelstrafen von jeweils drei Jahren eine niedrigere Gesamtfreiheitsstrafe
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verhängt hätte.
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Schäfer
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Appl
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Wimmer
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Bartel
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Schmidt
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