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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
XI ZR 27/00
Verkündet am:
7. November 2000
Weber,
Justizhauptsekretärin
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit
Nachschlagewerk: ja
BGHZ:
ja
_____________________
BGB §§ 249 Hd, 607
Zur Berechnung der Nichtabnahmeentschädigung bei Annuitätendarlehen.
BGH, Urteil vom 7. November 2000 - XI ZR 27/00 - OLG Celle
LG Hannover
-2-
Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche
Verhandlung vom 7. November 2000 durch den Vorsitzenden Richter
Nobbe
und
die
Richter
Dr. Siol,
Dr. van Gelder,
Dr. Müller
und
Dr. Joeres
für Recht erkannt:
Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des
3. Zivilsenats
des
Oberlandesgerichts
Celle
vom
22. Dezember 1999 im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als zum Nachteil des Beklagten erkannt
worden ist.
Insoweit wird die Sache zur anderweiten Verhandlung
und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen
Tatbestand:
Die klagende Hypothekenbank nimmt den Beklagten wegen der
Nichtabnahme eines Darlehens auf Schadensersatz in Anspruch.
Der Beklagte richtete am 8. März 1996 wegen des Kaufpreises in
Höhe von 2.070.000 DM für ein Mehrfamilienhaus schriftliche Finanzierungsanfragen an die Klägerin und andere Kreditinstitute. Er verhan-
-3-
delte in Telefonaten am 9., 12. und 14. März 1996 mit einem Mitarbeiter
der Klägerin über die Darlehensbedingungen und erreichte durch den
Hinweis auf die Konditionen eines anderen Kreditinstituts eine Verbesserung des ursprünglichen Angebots der Klägerin. Am 14. März 1996
brachte der Mitarbeiter der Klägerin verabredungsgemäß den Entwurf
eines Darlehensantrages sowie ein Begleitschreiben der Klägerin in die
Wohnung des Beklagten. Der Antrag sah ein grundpfandrechtlich abzusicherndes, in monatlichen Raten mit 1% jährlich zu tilgendes Darlehen
in Höhe von 1.605.000 DM mit einem Nominalzinssatz von 7,39% bei
einem anfänglichen effektiven Jahreszins von 7,71% vor. Der Zins
sollte für 15 Jahre festgeschrieben sein. Ab 30. April 1996 waren Bereitstellungszinsen in Höhe von 0,25% pro Monat zu zahlen. Ferner
enthielt der Antrag die formularmäßige Erklärung, der Darlehensnehmer
halte sich vier Wochen an den Antrag gebunden.
Der Beklagte befürchtete einen Anstieg des Zinsniveaus und
drängte auf ein verbindliches Darlehensangebot der Klägerin. Er veranlaßte deren Mitarbeiter, in dem Begleitschreiben, in dem sich die
Klägerin zunächst unverbindlich zur Darlehensgewährung bereit erklärt
hatte, die Worte "zunächst unverbindlich" zu streichen. Sodann unterschrieb er den Darlehensantrag.
In einem Schreiben vom 29. März 1996 beanstandete der Beklagte, die Klägerin habe ihm entgegen einer Zusage ihres Mitarbeiters
vom 18. März 1996 den ausgefertigten Darlehensvertrag nicht binnen
drei oder vier Tagen übersandt, und trat unter Berufung auf das Haustürwiderrufs- und das Verbraucherkreditgesetz vom Darlehensantrag
zurück.
-4-
Am 9. April 1996 erteilte die Klägerin dem Beklagten eine schriftliche Darlehenszusage zu den im Darlehensantrag genannten Bedingungen. Da der Beklagte die Abnahme des Darlehens verweigerte,
nimmt die Klägerin ihn auf Zahlung einer Nichtabnahmeentschädigung
und von Bereitstellungszinsen in Anspruch.
Das Landgericht hat den Beklagten zur Zahlung von Bereitstellungszinsen in Höhe von 802,50 DM zuzüglich Zinsen verurteilt und die
Klage im übrigen abgewiesen. Das Berufungsgericht hat der Klage auf
Zahlung
einer
Nichtabnahmeentschädigung
in
Höhe
von
105.057,45 DM nebst Zinsen stattgegeben. Mit der Revision verfolgt
der Beklagte seinen Klageabweisungsantrag weiter.
Entscheidungsgründe:
Die Revision ist begründet; sie führt zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
I.
Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung
im wesentlichen ausgeführt: Der Klägerin stehe wegen der ernsthaften
und endgültigen Weigerung des Beklagten, das Darlehen abzunehmen,
Schadensersatz gemäß § 326 Abs. 1 Satz 2 BGB zu.
Die Parteien hätten bereits am 14. März 1996 einen wirksamen
Darlehensvertrag geschlossen. Wenn der Mitarbeiter der Klägerin, wie
-5-
der Beklagte behaupte, zum Abschluß nicht bevollmächtigt gewesen
sei, habe die Klägerin sein Handeln durch die Darlehenszusage vom
9. April 1996 genehmigt. Ein wirksamer Vertragsschluß sei selbst dann
erfolgt, wenn der Mitarbeiter der Klägerin am 14. März 1996 keine entsprechende Willenserklärung abgegeben habe. Die Klägerin habe den
Darlehensantrag des Beklagten vom 14. März 1996 jedenfalls durch die
schriftliche Darlehenszusage vom 9. April 1996 innerhalb der Bindungsfrist von vier Wochen angenommen. Der Beklagte habe den Darlehensvertrag nicht wirksam widerrufen. Ein Widerrufsrecht des Beklagten nach dem Verbraucherkreditgesetz habe nicht bestanden, da
der Grundpfandkredit zu den für solche Darlehen üblichen Bedingungen habe ausgereicht werden sollen. Das Haustürwiderrufsgesetz sei
nicht anwendbar, weil die Initiative zum Abschluß des Darlehensvertrages vom Beklagten ausgegangen sei und der Hausbesuch eines Mitarbeiters der Klägerin auf vorhergehender Bestellung des Beklagten beruhe.
Die Klägerin könne ihren Schaden nach der sogenannten AktivPassiv-Berechnungsmethode ermitteln. Auszugehen sei dabei von dem
vertraglich vereinbarten Nominalzins von 7,39%, der wegen der ersparten Verwaltungskosten und des entfallenen Risikos um 0,2% auf
7,19% zu kürzen sei. Diesem gekürzten Zinssatz sei als Vergleichszins
der Zinssatz einer laufzeitkongruenten Wiederanlage der Darlehensvaluta in Kapitalmarkttiteln öffentlicher Schuldner gegenüber zu stellen.
Da der Beklagte das Darlehen nach zehn Jahren mit einer Kündigungsfrist von sechs Monaten hätte kündigen können, sei auf den für
festverzinsliche Papiere der öffentlichen Hand mit einer Laufzeit von
10 ½ Jahren geltenden Zinssatz in Höhe von damals 6,44% abzustellen. Der aus der Differenz von 0,75% zwischen beiden Zinssätzen resultierende finanzielle Nachteil der Klägerin sei unter Einstellung des
-6-
Wiederanlagezinssatzes von 6,44% abzuzinsen, so daß sich eine
Nichtabnahmeentschädigung in Höhe von 116.857,04 DM ergebe.
Daneben könne die Klägerin zwar keine Bereitstellungszinsen in
Höhe von 802,50 DM verlangen, weil der Beklagte schon vor dem Auszahlungszeitpunkt die Abnahme des Darlehens endgültig verweigert
habe. Dieser Betrag stehe der Klägerin aber als Nichtabnahmeentschädigung zu, weil ihr Klageantrag in Höhe von 105.057,45 DM den
tatsächlich entstandenen Schaden nicht voll ausschöpfe.
II.
Diese Ausführungen halten rechtlicher Überprüfung nicht in allen
Punkten stand.
1. Die Auffassung des Berufungsgerichts, der Klägerin stehe eine
Nichtabnahmeentschädigung dem Grunde nach zu, trifft allerdings im
Ergebnis zu. Der Anspruch ist aber nicht gemäß § 326 Abs. 1 Satz 2
BGB, sondern wegen positiver Vertragsverletzung begründet, weil der
Beklagte die Erfüllung seiner Pflicht zur Abnahme des Darlehens nach
den rechtsfehlerfreien Feststellungen des Berufungsgerichts bereits vor
Fälligkeit ernsthaft und endgültig verweigert hat (vgl. BGH, Urteile vom
16. Juni
1982
- VIII ZR
89/81,
WM 1982,
907,
908
und
vom
18. Dezember 1985 - VIII ZR 47/85, WM 1986, 325, 326).
Entgegen der Ansicht der Revision haben die Parteien einen
wirksamen Darlehensvertrag geschlossen.
-7-
a) Ob der Mitarbeiter der Klägerin bereits am 14. März 1996 eine
auf den Abschluß eines Darlehensvertrages gerichtete Willenserklärung abgegeben hat, bedarf keiner Entscheidung, weil diese Erklärung
mangels Einhaltung der Schriftform gemäß §§ 4 Abs. 1 Satz 1 bis 3, 6
Abs. 1 VerbrKrG nichtig wäre. Nach den rechtsfehlerfreien Feststellungen des Berufungsgerichts ist der Darlehensvertrag aber dadurch zustande gekommen, daß die Klägerin den vom Beklagten am 14. März
1996 unterzeichneten Darlehensantrag durch die schriftliche Darlehenszusage am 9. April 1996 angenommen hat. Die Annahme erfolgte
innerhalb der im Darlehensantrag genannten vierwöchigen Bindungsfrist. Die Vereinbarung dieser Frist verstößt nicht gegen § 10 Nr. 1
AGBG (BGH, Urteil vom 24. März 1988 - III ZR 21/87, WM 1988, 607,
609; vgl. auch BGH, Urteil vom 6. März 1986 - III ZR 234/84, WM 1986,
577, 579). Der Beklagte hat auch nicht substantiiert vorgetragen, daß
die vierwöchige Bindungsfrist durch eine Individualvereinbarung abbedungen worden ist. Seinem Vortrag ist nicht zu entnehmen, daß die
Äußerung des Mitarbeiters der Klägerin vom 18. März 1996, die schriftliche Darlehenszusage werde in drei bis vier Tagen erteilt, nicht lediglich eine unverbindliche Ankündigung darstellen, sondern eine rechtswirksame Änderung des schriftlichen Darlehensantrages bewirken
sollte.
b) Der Beklagte hat seinen Darlehensantrag vom 14. März 1996
nicht wirksam gemäß §§ 123 Abs. 1, 142 Abs. 1 BGB angefochten. Er
ist zur Abgabe dieser Willenserklärung nicht durch eine arglistige Täuschung bestimmt worden. Nach seinem eigenen, im Revisionsverfahren
als richtig zu unterstellenden Vortrag hat der Angestellte der Klägerin
ihm vor Unterzeichnung des Darlehensantrages nicht vorgetäuscht,
durch die Unterzeichnung komme bereits am 14. März 1996 ein für beide Parteien verbindlicher Darlehensvertrag zustande. Der Angestellte
-8-
hat lediglich erklärt, daß sich die Klägerin für den Fall eines Vertragsschlusses auf die im Darlehensantrag genannten Vertragsbedingungen
festlege. In diesem Sinn hat der Beklagte den Angestellten der Klägerin
auch verstanden. Als der Angestellte ihm am 18. März 1996 mitteilte,
die Darlehenszusage werde zur Zeit vorbereitet und gehe ihm in drei
bis vier Tagen zu, hat er sich mit dieser Ankündigung zufrieden gegeben.
c) Der Beklagte hat seinen Darlehensantrag vom 14. März 1996
auch nicht wirksam widerrufen.
aa) Er hatte kein Widerrufsrecht gemäß § 7 Abs. 1 VerbrKrG, weil
diese Vorschrift gemäß § 3 Abs. 2 Nr. 2 VerbrKrG auf den vorliegenden
Darlehensvertrag keine Anwendung findet. Der Kredit war von der Sicherung durch ein Grundpfandrecht abhängig und sollte zu für grundpfandrechtlich gesicherte Kredite üblichen Bedingungen gewährt werden. § 3 Abs. 2 Nr. 2 VerbrKrG stellt entscheidend auf die Zinshöhe
und die sonstigen Kreditkonditionen ab (Senat, Urteil vom 18. April
2000 - XI ZR 193/99, WM 2000, 1245, 1247). Insofern sind Abweichungen des Darlehensvertrages zwischen den Parteien von den für grundpfandrechtlich gesicherte Kredite üblichen Bedingungen nicht erkennbar und vom Beklagten auch nicht konkret geltend gemacht worden. § 3
Abs. 2 Nr. 2 VerbrKrG gilt unabhängig davon, ob der Gesetzgeber bei
dem Erlaß dieser Vorschrift von zutreffenden Erwägungen ausgegangen
ist.
Nach
der
Begründung
des
Regierungsentwurfs
(BT-
Drucks. 11/5462, S. 18) würde das Widerrufsrecht die taggenaue Refinanzierung vieler Realkredite, die eine Grundlage für deren günstige
Verzinsung darstellt, erheblich gefährden. In der Praxis ist aber die Zuordnung einer bestimmten Refinanzierungsmaßnahme einer Bank zu
einem konkreten einzelnen Kreditgeschäft vielfach nicht möglich (Rös-
-9-
ler/Wimmer, WM 2000, 164, 166). Dieser Umstand ändert jedoch nichts
an der Verbindlichkeit des gesetzlichen Ausschlusses des Widerrufsrechts bei Realkrediten im Sinne des § 3 Abs. 2 Nr. 2 VerbrKrG.
bb) Ein Widerrufsrecht gemäß § 1 Abs. 1 Nr. 1 HaustürWG stand
dem Beklagten jedenfalls deshalb nicht zu, weil die mündlichen Verhandlungen am 14. März 1996 in seiner Wohnung auf seine vorherige
Bestellung geführt worden sind (§ 1 Abs. 2 Nr. 1 HaustürWG). Der Beklagte hatte aus eigener Initiative eine Finanzierungsanfrage an die
Klägerin gerichtet und diese in telefonischen Vertragsverhandlungen
durch den Hinweis auf ein Konkurrenzangebot zur Verbesserung ihrer
zunächst angebotenen Darlehensbedingungen veranlaßt. Dies zeigt,
daß er weder bei der telefonischen Verabredung des Besuches des
Mitarbeiters der Klägerin in seiner Wohnung noch während dieses
Hausbesuches der Gefahr einer Überrumpelung (BGHZ 109, 127, 134)
ausgesetzt war. Der Abschluß des Darlehensvertrages fällt mithin nicht
in den Schutzbereich des Haustürwiderrufsgesetzes.
2. Die Ausführungen des Berufungsgerichts zur Höhe der Nichtabnahmeentschädigung weisen hingegen Rechtsfehler auf.
a) Rechtlich nicht zu beanstanden ist allerdings die Auffassung
des Berufungsgerichts, die Klägerin könne ihren Nichtabnahmeschaden
nach der sogenannten Aktiv-Passiv-Methode berechnen.
aa) Nach der Rechtsprechung des Senats (BGHZ 136, 161,
168 ff.; Urteil vom 1. Juli 1997 - XI ZR 197/96, WM 1997, 1799, 1801)
kann eine Bank den Schaden, der ihr durch die Nichtabnahme oder
durch die vorzeitige Ablösung eines Darlehens entsteht, sowohl nach
der Aktiv-Aktiv-Methode als auch nach der Aktiv-Passiv-Methode be-
- 10 -
rechnen. Bei der von der Klägerin gewählten Aktiv-Passiv-Berechnungsmethode stellt sich der finanzielle Nachteil des Darlehensgebers
als Differenz zwischen den Zinsen, die der Darlehensnehmer bei Abnahme des Darlehens tatsächlich gezahlt hätte, und der Rendite dar,
die sich aus einer laufzeitkongruenten Wiederanlage der freigewordenen Beträge in sicheren Kapitalmarkttiteln ergibt. Der Differenzbetrag
ist um ersparte Risiko- und Verwaltungskosten zu vermindern und auf
den Zeitpunkt der Leistung der Nichtabnahmeentschädigung abzuzinsen (BGHZ 136, 161, 171).
bb) Der auf diese Weise berechnete Schaden darf - anders als
die Revision meint - den auf die betreffende Darlehensart entfallenden
Durchschnittsnettogewinn vergleichbarer Banken übersteigen. Der nach
der Aktiv-Passiv-Methode ermittelte Schaden umfaßt in einer Position
sowohl den Zinsmargenschaden, d.h. den der Bank entgangenen Nettogewinn, als auch den Zinsverschlechterungsschaden, d.h. ihren aus
einer Wiederausleihe zu einem niedrigeren Zinssatz resultierenden
Schaden (Rösler/Wimmer WM 2000, 164, 173). Der von der Revision
angesprochene Durchschnittsnettogewinn berücksichtigt dagegen einen
Zinsverschlechterungsschaden nicht und kommt deshalb als Obergrenze für einen nach der Aktiv-Passiv-Methode ermittelten Schaden von
vornherein nicht in Betracht.
cc) Die Schadensberechnung nach der Aktiv-Passiv-Methode
setzt nicht voraus, daß der Darlehensgeber sich tatsächlich refinanziert
hat. Sie beruht auf der Grundlage einer fiktiven Wiederanlage, für die
eine tatsächliche Refinanzierung unerheblich ist. Abgesehen davon ist
- wie dargelegt - die Zuordnung einer bestimmten Refinanzierungsmaßnahme zu einem konkreten Kreditgeschäft in der Praxis vielfach nicht
möglich. Das Berufungsgericht hat deshalb zu Recht keine Feststellun-
- 11 -
gen zu einer auf den Darlehensvertrag mit dem Beklagten bezogenen
Refinanzierung der Klägerin getroffen.
b) Rechtsfehlerhaft ist hingegen die Art und Weise, in der das
Berufungsgericht
die
Schadenberechnung
nach
der
Aktiv-Passiv-
Methode im einzelnen durchgeführt hat.
aa) Bei der Berechnung der Zinsen, die der Beklagte bei Abnahme des Darlehens tatsächlich gezahlt hätte, hat das Berufungsgericht
rechtsfehlerhaft nicht berücksichtigt, daß es sich um ein Annuitätendarlehen handelt, auf das während der Laufzeit monatlich neben Zinsauch Tilgungsleistungen erbracht werden, die die zu verzinsende Darlehenssumme reduzieren. Um dieser fortlaufenden Rückführung des zu
verzinsenden Kapitals Rechnung zu tragen, ist bei der Berechnung der
Zinsen nach der Cash-Flow-Methode zu verfahren, bei der berücksichtigt wird, daß Zins- und Tilgungszahlungen unterjährig zu verschiedenen Zeitpunkten an die Bank geflossen wären (Rösler WuB I E 3.-5.99).
Der Berechnung ist, da der konkret vereinbarte Tilgungsverlauf zu berücksichtigen ist, der vereinbarte Nominalzinssatz zugrunde zu legen
(OLG Schleswig WM 1998, 861, 862 f.; OLG Karlsruhe WM 1996, 572,
573; Rösler/Wimmer WM 2000, 164, 173; Metz ZBB 1994, 205, 213).
Der effektive Vertragszins kann allenfalls dann zu korrekten Ergebnissen führen, wenn vertragsspezifische Tilgungsvereinbarungen unberücksichtigt bleiben. Ein Abstellen auf den vereinbarten Tilgungsverlauf
und die weiteren Kosten entspricht im übrigen auch dem konkreten Gesamtaufwand, der Grundlage für die Berechnung des Effektivzinses ist.
Der Zinsberechnung ist, wie das Berufungsgericht nicht verkannt
hat, ein Zeitraum von 10 ½ Jahren zugrunde zu legen. Da der Beklagte
den Darlehensvertrag nach § 609 a Abs. 1 Nr. 3 BGB frühestens nach
- 12 -
zehn Jahren mit einer Frist von sechs Monaten kündigen konnte, entspricht dies dem Zeitraum der rechtlich geschützten Zinserwartung
(BGHZ 104, 337, 343; 136, 161, 170).
bb) Auch die Ermittlung der Rendite aus einer Wiederanlage des
durch die Nichtabnahme freigewordenen Darlehensbetrages durch das
Berufungsgericht ist rechtsfehlerhaft.
(1) Das Berufungsgericht hätte die Rendite einer laufzeitkongruenten Wiederanlage in Hypothekenpfandbriefen zugrunde legen müssen und nicht auf die im Jahre 1996 um durchschnittlich 0,2% und
neuestens (September 2000) sogar um 0,4% niedrigere Rendite festverzinslicher Wertpapiere der öffentlichen Hand zurückgreifen dürfen.
Der Senat hat in seinem Urteil vom 1. Juli 1997 (XI ZR 267/96,
BGHZ 136, 161, 171) zwar selbst auf Kapitalmarkttitel öffentlicher
Schuldner abgestellt. Dies ist aber vor dem Hintergrund zu sehen, daß
die Differenz zwischen den Renditen aus Pfandbriefen und Kapitalmarkttiteln öffentlicher Schuldner damals deutlich geringer war. Da die
Sicherheit von Hypothekenpfandbriefen angesichts der besonderen
Schutzbestimmungen des Hypothekenbankgesetzes mit der von Kapitalmarkttiteln öffentlicher Schuldner durchaus vergleichbar ist, ist es
Banken, wie die Revision zu Recht geltend macht, zumutbar, eine Wiederanlage in Pfandbriefen vorzunehmen. Das gilt besonders für Hypothekenbanken wie die Klägerin, die selbst Pfandbriefe emittiert haben.
Die erforderliche Transparenz der Schadensberechnung ist auch
dann gewährleistet, weil die Zinssätze von Hypothekenpfandbriefen der
Kapitalmarktstatistik der Deutschen Bundesbank sowie Tageszeitungen
mit größerem Wirtschaftsteil entnommen werden können. Soweit ein
Kreditinstitut bei der Wiederanlage von Tilgungsraten, die bei vertrags-
- 13 -
gemäßer Abwicklung in wenigen Tagen oder Wochen fällig geworden
wären, wegen der längeren Restlaufzeiten nicht auf Hypothekenpfandbriefe zurückgreifen kann, bestehen keine Bedenken, für diese Zeiträume auch eine Wiederanlage in Monats- oder sogar Tagesgeldern
zuzulassen.
(2) Auch bei der Berechnung der von der Klägerin bei einer Wiederanlage in Hypothekenpfandbriefen erwirtschafteten Rendite ist zu
berücksichtigen, daß die Parteien ein Annuitätendarlehen vereinbart
haben. Der finanzielle Vorteil, den die Klägerin durch die Nichtabnahme dieses Darlehens erlangt hat, besteht in der Möglichkeit, jede Tilgungsrate bis zu dem Zeitpunkt anzulegen, zu dem die Rate bei ordnungsgemäßer Abwicklung des Darlehensvertrages an sie zurückgeflossen wäre. Da bei längeren Anlagezeiträumen regelmäßig höhere
Renditen zu erzielen sind, durfte das Berufungsgericht bei den zwischen wenigen Tagen und 10 ½ Jahren liegenden Anlagezeiträumen
nicht von einem einheitlichen Wiederanlagezinssatz ausgehen. Der
Umstand, daß die Wiederanlagezinssätze am Anlagezeitraum zu orientieren sind, macht zugleich deutlich, daß die 15-jährige Zinsfestschreibung entgegen der Ansicht der Revision auf die Berechnung der Rendite einer laufzeitkongruenten Wiederanlage keinen Einfluß hat.
(3) Die Erträge einer laufzeitkongruenten Wiederanlage sind anhand des Nominalzinssatzes zu berechnen (Rösler/Wimmer WM 2000,
164, 173). Zur Berechnung der in der Kapitalmarktstatistik der Deutschen Bundesbank veröffentlichten Renditen werden zwar alle für den
Ertrag einer Anlage maßgeblichen Komponenten, d.h. neben dem Nominalzinssatz auch die Periodizität der Zinszahlungen, der Kauf- und
der Rückzahlungskurs sowie die Laufzeit und der Tilgungsmodus, herangezogen (Kapitalmarktstatistik der Deutschen Bundesbank, Septem-
- 14 -
ber 2000, S. 64). Dies ermöglicht - wie die Angabe des Effektivzinssatzes - einen Vergleich der tatsächlichen Verzinsung von Anleihen untereinander. Die veröffentlichten Renditen können der Berechnung des
Ertrages einer laufzeitkongruenten Wiederanlage aber gleichwohl zugrunde gelegt werden (OLG Karlsruhe WM 1996, 572, 573). Unter der
Prämisse einer jährlichen Zinszahlung entspricht die in der Kapitalmarktstatistik der Deutschen Bundesbank ausgewiesene Rendite, ausgehend von dem Kaufkurs und dem Nominalbetrag sowie dem Zinssatz
des Pfandbriefes, weitestgehend dem Nominalzins, bezogen auf den
angelegten Betrag. Selbst wenn zwischen Nominal- und Effektivzins ein
Unterschied bestünde und eine Bank der Berechnung ihrer fiktiven Erträge aus einer laufzeitkongruenten Wiederanlage statt des Nominalzinssatzes den höheren Effektivzinssatz zugrunde legen würde, ergäbe
sich daraus kein Nachteil für einen zum Schadensersatz verpflichteten
Kunden. Da der Schaden sich aus der Differenz zwischen den vertraglich vereinbarten Zinsen und den Erträgen einer Wiederanlage ergibt,
würde die Heranziehung des höheren Effektivzinssatzes zu höheren
Erträgen der Wiederanlage und damit zu einem insgesamt niedrigeren
Schaden führen.
cc) Im Rahmen der Schadensberechnung sind angemessene Beträge für ersparte Verwaltungsaufwendungen und für das entfallende
Risiko des Darlehens in Abzug zu bringen (vgl. BGHZ 136, 161, 171).
Diese Kürzung kann jedoch nicht - wie das Berufungsgericht meint durch die Bildung eines einheitlichen, beide Aspekte berücksichtigenden prozentualen Abschlages erfolgen.
(1) Dem entfallenden Darlehensrisiko ist durch einen prozentualen Abschlag Rechnung zu tragen. Dadurch wird berücksichtigt, daß
das Risiko und damit die Risikoprämie auch von der jeweiligen Höhe
- 15 -
der Schuld abhängen. Der Abschlag für die entfallende Risikovorsorge
ist je nach den Risiken des konkreten Vertrages gemäß § 287 ZPO zu
schätzen. In der instanzgerichtlichen Rechtsprechung wurden Abschläge zwischen 0,05% und 0,06% (OLG Hamm WM 1998, 1811, 1812 und
WM 2000, 1145; OLG Köln WM 1999, 1661, 1662) bzw. 0,014% (OLG
Schleswig WM 1998, 861, 863) gemacht.
(2) Im Gegensatz dazu hätte das Berufungsgericht die ebenfalls
nach § 287 ZPO zu schätzenden Kosten der ersparten Verwaltungsaufwendungen nicht in einem prozentualen Abschlag angeben dürfen.
Der Verwaltungsaufwand gleichartiger Darlehen ist im wesentlichen von
der Höhe der konkreten Darlehenssummen unabhängig. Deswegen besteht zwischen den Verwaltungskosten, die bei Durchführung eines
Darlehensvertrages entstehen, und der Höhe der Darlehenssumme keine proportionale Beziehung. Die ersparten Verwaltungsaufwendungen
sind nicht als prozentuale Abschläge, sondern als absolute, von der
Darlehenssumme
unabhängige
Beträge
anzusetzen
(OLG
Köln
WM 1999, 1661; OLG Schleswig WM 1998, 861, 863). Dabei ist zu berücksichtigen, daß ein Darlehensvertrag hauptsächlich zu Beginn Verwaltungsaufwand erfordert, während die weitere, meist EDV-mäßige
Durchführung in aller Regel keinen erheblichen Verwaltungsaufwand
mit sich bringt.
dd) Die sich ergebenden Beträge sind auf den Zeitpunkt der
Zahlung der Nichtabnahmeentschädigung abzuzinsen. Dabei ist der
aktive Wiederanlagezins zugrunde zu legen. Auch in diesem Zusammenhang ist aber zu berücksichtigen, daß es sich bei dem abzurechnenden Darlehen um ein Annuitätendarlehen handelt, also der Zinsanteil kontinuierlich abnimmt und der Kapitalstand des Darlehens sich
entsprechend ändert. Auch wenn es einem Darlehensgeber kaum mög-
- 16 -
lich ist, Kapitalmarktanlagen mit den sich ändernden Kapitalständen
und gebrochenen Restlaufzeiten zu erzielen, ist doch im Rahmen einer
abstrakten Betrachtung die kontinuierliche Reduzierung der Darlehensschuld durch fortschreitende Tilgung und die dadurch bedingte Verminderung der Zinsschuld zu berücksichtigen (OLG Schleswig WM 1998,
861, 863 f. m.w.Nachw.). Abzuzinsen ist dabei mit der realen Zinsstrukturkurve (vgl. dazu Rösler/Wimmer WM 2000, 164, 176 f.).
III.
Das angefochtene Urteil war daher aufzuheben (§ 564 Abs. 1
ZPO) und der Rechtsstreit zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen (§ 565 Abs. 1 Satz 1
ZPO).
Durch die Zurückverweisung erhält die Klägerin Gelegenheit, eine den vorstehenden Grundsätzen entsprechende Neuberechnung ihres Schadens vorzulegen. Für das weitere Verfahren wird auf folgendes
hingewiesen:
Das von der Klägerin verwendete sogenannte KAPO-Programm
ist grundsätzlich zur Berechnung einer Nichtabnahme- bzw. Vorfälligkeitsentschädigung geeignet. Es trägt insbesondere dem Umstand
Rechnung, daß je nach Laufzeit der Darlehensraten unterschiedliche
Renditen der Wiederanlagen anzusetzen sind (Marburger WuB I E 3.7.98). Allerdings sind der Klägerin bei der Anwendung Fehler unterlaufen.
- 17 -
Die Klägerin ermittelt zunächst den gesamten Zinsverlust, indem
sie die bei ordnungsgemäßer Vertragsdurchführung zu zahlenden Zinsen berechnet. Diese Berechnungsweise berücksichtigt zutreffend den
realen Zahlungsstrom und damit auch die Annuität. Fehlerhaft ist es
allerdings, daß die Klägerin nicht die Differenz zwischen Vertragszins
und Kapitalmarktrendite, sondern den Abzinsungszinssatz um die ersparte Risikovorsorge gekürzt hat. Außerdem ist der Zinsverlust noch
zusätzlich um die ersparten jährlichen Verwaltungsaufwendungen zu
kürzen.
Die Angaben der Klägerin über die zugrunde gelegten Wiederanlagezinssätze sind keine ausreichende Grundlage für eine Überprüfung. Die Grundlagen der angewandten Computerprogramme sind so
deutlich zu machen, daß eine Überprüfung möglich ist (vgl. Gundlach/
Halstenberg,
in:
Schimansky/Bunte/Lwowski,
Bankrechts-Handbuch
§ 82 Rdn. 28). Die Schadensberechnung der Klägerin weist die Wiederanlagesätze aus, ohne anzugeben, welche Wiederanlage zugrunde
liegt. Eine ausreichende Überprüfungsmöglichkeit besteht aber erst
dann, wenn die Art der Wiederanlage genannt wird. Daher hätte die
Klägerin die für die Schadensberechnung herangezogenen Zinssätze
so genau bezeichnen müssen, daß eine Überprüfung anhand der Bundesbankstatistik oder anderer leicht zugänglicher Quellen möglich ist.
Daß die Klägerin die für die einzelnen Wiederanlagezeiträume anzuwendenden Zinssätze durch Interpolation ermittelt hat, begegnet keinen
Bedenken.
Als weitere Schadensposition kann die Klägerin die Kosten geltend machen, die ihr durch die Berechnung der Nichtabnahmeentschädigung entstehen. Diese Kosten lassen sich kaum exakt beziffern und
können daher gemäß § 287 ZPO geschätzt werden. Da der Berech-
- 18 -
nungsaufwand nicht entscheidend von der Höhe der Darlehenssumme
abhängt, kann als Schadensersatz nicht ein bestimmter Prozentsatz
des Darlehens verlangt werden (BGHZ 136, 161, 171). Vielmehr ist ein
absoluter Betrag anzusetzen (OLG Hamm WM 1998, 1811, 1812 und
WM 1998, 1812, 1813; OLG Schleswig WM 1998, 861, 865).
Nobbe
Dr. Siol
Dr. Müller
Dr. van Gelder
Dr. Joeres