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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								XI ZR 392/12

								vom

								9. Dezember 2014

								in dem Rechtsstreit


								-2-


								Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 9. Dezember 2014 durch den

								Richter Dr. Ellenberger als Vorsitzenden, die Richter Dr. Grüneberg und

								Maihold sowie die Richterinnen Dr. Menges und Dr. Derstadt


								beschlossen:


								Auf die Nichtzulassungsbeschwerde des Klägers wird der Beschluss des 6. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Frankfurt am

								Main vom 11. September 2012 aufgehoben.

								Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten des Beschwerdeverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

								Streitwert: 191.000 €.


								Gründe:

								I.

								1


								Der Kläger wendet sich mit seiner Klage gegen die von der Beklagten

								betriebene Zwangsvollstreckung aus einem notariell beurkundeten Schuldanerkenntnis.


								2


								Im Juli 1999 schlossen der Kläger und die Beklagte mit der B.

								AG


								(im


								Folgenden:


								Bank)


								einen


								Darlehensvertrag


								über


								700.000 DM netto. Zur Sicherung des Darlehensrückzahlungsanspruchs der


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								Bank wurde eine an einem Grundstück der Beklagten bestehende Eigentümerbriefgrundschuld in Höhe von 2,5 Mio. DM an die Bank abgetreten.

								3


								Als in der Folgezeit das Darlehen nicht mehr bedient werden konnte, erwirkte die jetzige Beklagte gegen den jetzigen Kläger im Januar 2002 ein

								- rechtskräftig gewordenes - Urteil des LG Gießen, nach dem der Kläger der

								Beklagten den Schaden zu ersetzen hat, der daraus entsteht, dass noch nach

								dem 30. April 2000 (a) am Grundstück der Beklagten eine Grundschuld über

								2,5 Mio. DM zugunsten der Bank eingetragen ist, und (b) die Beklagte gegenüber der Bank aus dem Darlehensvertrag von 1999 persönlich haftet.


								4


								Am 22. Oktober 2004 begab sich der Kläger mit der Beklagten und deren

								Rechtsanwalt zu einem Notar und gab dort ein abstraktes Schuldanerkenntnis

								mit Zwangsvollstreckungsunterwerfung ab. Der Kläger erkannte in Ziffer II. 1.

								an, der Beklagten einen Betrag in Höhe von 375.000 € nebst gesetzlichen Zinsen nach § 288 Abs. 1 BGB ab dem 1. November 2004 zu schulden. Ihm wurde

								nachgelassen, an die Beklagte monatlich 2.000 € zu zahlen. Der Kläger verpflichtete sich zudem, die monatlich anfallenden Zins- und Tilgungsleistungen in

								Höhe von 2.013,21 € an die Bank zu zahlen; die Tilgungsleistungen sollten den

								in Ziffer II. 1. bezeichneten Schadensersatzanspruch reduzieren.


								5


								Der Kläger zahlte in der Folgezeit monatlich 2.000 € an die Beklagte und

								2.013,21 € an die Bank. Durch die Zahlungen an die Bank wurde das Darlehen

								in der Zeit bis zum 1. August 2010 in Höhe von 21.474,26 € getilgt. Die Zahlungen an die Beklagte belaufen sich auf insgesamt 191.000 €.


								6


								Das Landgericht hat der Klage zu einem geringen Teil stattgegeben und

								die Zwangsvollstreckung aus der notariellen Urkunde für unzulässig erklärt, soweit wegen mehr als 353.525,74 € vollstreckt wird, weil der Anspruch aus dem

								Schuldanerkenntnis um die Tilgung des Darlehens in Höhe von 21.474,26 € zu

								reduzieren sei. Im Übrigen hat das Landgericht die Klage abgewiesen, da dem


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								Kläger weitere Einwendungen nicht zustünden. Insbesondere sei die Beklagte

								nicht um das Schuldanerkenntnis ungerechtfertigt bereichert.

								7


								Mit seiner Berufung hat der Kläger beantragt, die Zwangsvollstreckung

								aus dem notariell beurkundeten Schuldanerkenntnis für unzulässig zu erklären,

								soweit wegen eines höheren Betrages als 162.525,74 € vollstreckt wird. Das

								Berufungsgericht hat die Berufung nach Erteilung eines Hinweises durch einstimmigen Beschluss gemäß § 522 Abs. 2 ZPO zurückgewiesen. Zur Begründung hat es im Wesentlichen ausgeführt:


								8


								Der Kläger könne das Schuldanerkenntnis nicht gemäß § 812 Abs. 1

								Satz 1 Fall 1 i.V.m. Abs. 2 BGB kondizieren. Aus dem Urteil des LG Gießen von

								2002 ergebe sich, dass im Verhältnis der Parteien zueinander der Kläger allein

								verpflichtet sein sollte, die Verbindlichkeiten aus dem Darlehensvertrag von

								1999 zu begleichen. Dieses Innenverhältnis sei Gegenstand des abstrakten

								Schuldanerkenntnisses. Solange die Darlehensschuld nicht vollständig beglichen sei, bestünden diese Rechtsbeziehungen im Innenverhältnis und bildeten

								den Rechtsgrund für das abstrakte Schuldanerkenntnis. Bei diesem handele es

								sich um einen Vergleich im Sinne von § 779 BGB, durch den der Streit zwischen den Parteien über die Art und Weise der Erfüllung der in dem rechtskräftigen Urteil des LG Gießen festgestellten Verpflichtung des Klägers beseitigt

								werden sollte und in dem der Kläger durch die Verzinsungspflicht keine überobligationsmäßige Verbindlichkeit eingegangen sei.


								9


								Auch die vom Kläger erklärte Hilfsaufrechnung mit Zahlungen, die er in

								Erfüllung des abstrakten Schuldanerkenntnisses in Höhe von insgesamt

								191.000 € gezahlt habe, verhelfe der Berufung nicht (teilweise) zum Erfolg. Eine

								solche Gegenforderung könnte nur dann bestehen, wenn der Kläger diese Zahlungen gemäß § 812 Abs. 1 Satz 1 Fall 1 BGB ohne Rechtsgrund geleistet hätte. Der Rechtsgrund liege jedoch in dem wirksamen abstrakten Schuldaner-


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								kenntnis. Dieses habe der Kläger nicht gemäß § 123 BGB wegen arglistiger

								Täuschung anfechten können, da er nicht getäuscht worden sei.


								II.

								10


								Die Nichtzulassungsbeschwerde des Klägers ist statthaft und auch im

								Übrigen zulässig. Die Revision ist nach § 543 Abs. 2 Satz 1 Nr. 2 Fall 2 ZPO

								zur Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung zuzulassen, da der angegriffene Beschluss den Anspruch des Klägers auf rechtliches Gehör aus Art. 103

								Abs. 1 GG verletzt (vgl. Senatsbeschlüsse vom 11. Mai 2004 - XI ZB 39/03,

								BGHZ 159, 135, 139 f. und vom 9. Februar 2010 - XI ZR 140/09, BKR 2010,

								515, 516). Aus demselben Grund ist dieser Beschluss gemäß § 544 Abs. 7

								ZPO aufzuheben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung an

								das Berufungsgericht zurückzuverweisen.


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								1. Art. 103 Abs. 1 GG verpflichtet das Gericht, den Vortrag der Parteien

								zur Kenntnis zu nehmen und bei seiner Entscheidung in Erwägung zu ziehen

								(BVerfGE 65, 293, 295; 83, 24, 35; 96, 205, 216; BVerfG, NJW-RR 2001, 1006,

								1007). Grundsätzlich ist davon auszugehen, dass das Gericht das von ihm entgegengenommene Vorbringen eines Beteiligten auch zur Kenntnis genommen

								und in Erwägung gezogen hat, zumal es nach Art. 103 Abs. 1 GG nicht verpflichtet ist, sich mit jedem Vorbringen in der Begründung seiner Entscheidung

								ausdrücklich zu befassen. Ein Verstoß gegen Art. 103 Abs. 1 GG setzt eine

								gewisse Evidenz der Gehörsverletzung voraus. Im Einzelfall müssen besondere

								Umstände vorliegen, die deutlich ergeben, dass das Vorbringen entweder überhaupt nicht zur Kenntnis genommen oder bei der Entscheidung ersichtlich nicht

								erwogen worden ist (BVerfGE 65, 293, 295 f.; 86, 133, 146; 96, 205, 216 f.;

								BVerfG, NJW 2000, 131; Senatsbeschluss vom 20. Januar 2009 - XI ZR

								510/07, WM 2009, 405 Rn. 8).


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								2. Nach diesen Maßgaben ist Art. 103 Abs. 1 GG hier verletzt. Das Berufungsgericht hat den Kerngehalt des Vortrags des Klägers übergangen, indem

								es nicht geprüft hat, ob dem Kläger aufgrund der unstreitigen Zahlungen an die

								Beklagte der Einwand der Erfüllung gemäß § 362 Abs. 1 BGB zusteht, obwohl

								der Kläger - insbesondere in seiner Stellungnahme zum Hinweisbeschluss des

								Berufungsgerichts vom 9. Juli 2012 - die Berücksichtigung dieser Zahlungen

								eingefordert und damit auch den Erfüllungseinwand geltend gemacht hat.


								13


								3. Die Entscheidung des Berufungsgerichts beruht auf dieser Gehörsverletzung. Diese Voraussetzung ist schon dann erfüllt, wenn nicht ausgeschlossen werden kann, dass das Berufungsgericht bei Berücksichtigung des übergangenen Vorbringens anders entschieden hätte (vgl. BVerfGE 7, 95, 99; 60,

								247, 250; 62, 392, 396; 65, 305, 308; 89, 381, 392 f.). Dies ist hier der Fall, da

								die titulierte Forderung durch die unstreitigen Zahlungen des Klägers an die

								Beklagte zumindest teilweise durch Erfüllung gemäß § 362 Abs. 1 BGB erloschen sein könnte. Entsprechend der Forderungsberechnung in der Anlage zur

								Klageschrift kommt jedenfalls eine Erfüllung in Höhe von 63.533,16 € in Betracht. Eine weitergehende Erfüllung könnte eingetreten sein, wenn sich durch

								Auslegung des Schuldanerkenntnisses oder aus § 138 BGB ergäbe, dass die in

								Ziffer II. 1. anerkannten Verzugszinsen nicht unabhängig davon geschuldet


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								sind, ob der Beklagten, die nach dem nicht bestrittenen Klägervortrag keine

								Zahlungen an die Bank geleistet hat, durch ihre Haftung für das Darlehen oder

								die Grundschuld auf ihrem Grundstück tatsächlich ein konkreter Schaden entstanden ist.


								Ellenberger


								Grüneberg

								Menges


								Maihold

								Derstadt


								Vorinstanzen:

								LG Gießen, Entscheidung vom 21.09.2011 - 2 O 501/10 OLG Frankfurt am Main, Entscheidung vom 11.09.2012 - 6 U 192/11 -