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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								XI ZR 365/09

								vom

								5. April 2011

								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								BGB § 276 (Fb) aF

								Zur Aufklärungspflicht einer Finanzierungsbank wegen eines schwerwiegenden Interessenkonflikts durch Verlagerung des eigenen notleidenden Kreditengagements im

								Rahmen des finanzierten Geschäfts auf die Erwerber.

								BGH, Beschluss vom 5. April 2011 - XI ZR 365/09 - OLG Köln

								LG Köln


								-2-


								Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat durch den Vorsitzenden Richter

								Wiechers, den Richter Dr. Joeres, die Richterin Mayen sowie die Richter

								Dr. Matthias und Pamp

								am 5. April 2011

								beschlossen:

								Die Beschwerde gegen die Nichtzulassung der Revision in dem

								Urteil des 13. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Köln vom

								25. November 2009 wird auf Kosten der Beklagten mit der Maßgabe zurückgewiesen, dass es in Ziffer 5 des Urteilstenors statt

								"die Beklagte zu 1) wird verurteilt, ... den sich aus der Auszahlung

								ergebenden Betrag an die Kläger zu zahlen" heißt, "die Beklagte

								zu 1) wird verurteilt, ... den sich aus der Abrechnung ergebenden

								Betrag an die Kläger zu zahlen".

								Der


								Gegenstandswert


								des


								Beschwerdeverfahrens


								beträgt


								80.988,63 €.


								Gründe:

								I.

								1


								Die Kläger nehmen die Beklagten auf Schadensersatz wegen vorvertraglicher Pflichtverletzungen im Zusammenhang mit dem finanzierten Erwerb einer

								Eigentumswohnung in Anspruch.


								-3-


								2


								Die klagenden Eheleute erwarben im März 1999 von der A.

								Aktiengesellschaft eine Eigentumswohnung in

								dem Objekt J.


								in Ha.


								. Der Kaufpreis betrug


								116.424 DM. Zur Finanzierung des Kaufpreises schlossen die Kläger am

								18./23. Februar 1999 mit der Beklagten zu 2), die hierbei durch die Beklagte

								zu 1) vertreten wurde, einen Darlehensvertrag über 144.000 DM sowie zwei

								Bausparverträge mit der Beklagten zu 1). Auszahlungsbedingung für die Darlehen war unter anderem der Beitritt der Darlehensnehmer zu einer Mieteinnahmegemeinschaft, die nur mit Zustimmung der Beklagten gekündigt werden durfte. Wie in dem Darlehensvertrag vorgesehen, traten die Kläger der für die zu

								erwerbende Wohnung bestehenden Mietpoolgemeinschaft unter Verwaltung

								der zur H.


								Unternehmensgruppe gehörenden


								M.


								GmbH (im Folgenden: M. ) bei. Die Vermittlung der

								Eigentumswohnung und der Finanzierung erfolgte ebenfalls durch Unternehmen der H.


								Gruppe (im Folgenden: H. Gruppe), die seit 1990 in


								großem Umfang Anlageobjekte vertrieb, die die Beklagte zu 1) in Zusammenarbeit mit verschiedenen Banken finanzierte. Die Darlehensvaluta wurde in der

								Folge ausgezahlt. Im Jahr 2002 erklärten die Kläger den Widerruf ihrer auf den

								Abschluss des Darlehensvertrages gerichteten Willenserklärungen unter Berufung auf das Haustürwiderrufsgesetz. In der Folge verlangten sie Schadensersatz wegen vorvertraglicher Aufklärungspflichtverletzungen der Beklagten. Hierbei beriefen sie sich - soweit für das Nichtzulassungsbeschwerdeverfahren von

								Bedeutung - auf eine Aufklärungspflicht der Beklagten aus dem Gesichtspunkt

								eines schwerwiegenden Interessenkonflikts wegen des notleidenden Kreditengagements der Beklagten zu 1) bei der H. Gruppe.

								3


								Nach einer Anschubfinanzierung in den Jahren 1988/89 hatte die Beklagte zu 1) der H. Gruppe wegen deren Liquiditätsschwierigkeiten erhebliche Darlehen und Provisionsvorschüsse gewährt, die sich Ende 1998 insgesamt auf ca.


								-4-


								24 Mio. DM beliefen. Daneben hatte sie der H. Gruppe erhebliche indirekte finanzielle Unterstützung gewährt, so etwa durch eine Garantie gegenüber der

								L.


								für ein Darlehen von ursprünglich 2,4 Mio. DM und durch eine Bürg-


								schaft für ein Darlehen der H. Gruppe bei der B.


								Bank über 5 Mio. DM. Ende


								1997/Anfang 1998 war ein Beirat zur Überwachung der H. Gruppe installiert

								worden, dem unter anderem das damalige Vorstandsmitglied der Beklagten

								zu 1) A.


								angehörte. Dieser hatte seine Beteiligung an dem Beirat unter


								anderem damit begründet, dass die Beklagte zu 1) mit Risikokapital in zweistelliger Millionenhöhe zur Verfügung gestanden habe bzw. immer noch zur Verfügung stehe. In der ersten Beiratssitzung im März 1998 wurde eine angespannte

								Liquiditätslage konstatiert und in einer weiteren Besprechung festgehalten, dass

								die latente Gefahr kurzfristig drohender Insolvenz bestehe. In der zweiten Beiratssitzung am 23. Juni 1998 wurde für 1997/98 ein Ergebnis von voraussichtlich 190.000 DM prognostiziert und in der dritten Beiratssitzung am 27. Oktober

								1998 ein im Wesentlichen zufriedenstellender Geschäftsverlauf festgestellt. Zuvor war das im März 1998 noch mit 280.000 DM valutierende Provisionsvorschussdarlehen von ursprünglich 1 Mio. DM, das die Beklagte zu 1) der

								H. Gruppe 1995 gewährt hatte, am 4. März 1998 um weitere 700.000 DM aufgestockt worden; dieser Aufstockungsbetrag war Teil eines weiteren Darlehens

								der Beklagten zu 1) an die H. Gruppe über 1,3 Mio. DM, mit dem unter anderem

								das oben erwähnte, noch mit 1,4 Mio. DM (ursprünglich 2,4 Mio. DM) valutierende, von der Beklagten zu 1) garantierte Darlehen der H. Gruppe bei der

								L.


								teilweise zurückgeführt werden sollte. Bei der 4. Beiratssitzung im Feb-


								ruar 1999 wurde sodann ein Verlust der H. Gruppe in Höhe von 1 Mio. DM festgestellt, der aufgrund der zusätzlichen Unterdeckung der H. Gruppe zur Insolvenzgefahr führe. Im April 2000 teilte die Beklagte zu 1) der H. Gruppe mit,

								dass keine weitere Liquiditätshilfe mehr gewährt werde. Ab Mitte 2000 wurden

								sodann für diverse Unternehmen der H. Gruppe - unter anderem die hier tätigen


								-5-


								Gesellschaften - Eigenanträge auf Insolvenzeröffnung gestellt; das Insolvenzverfahren wurde im Oktober 2000 eröffnet. Mit Datum vom 27. November 2001

								erstellte die Wirtschaftprüfungsgesellschaft D.


								im Auftrag des


								Bundesaufsichtsamtes für das Kreditwesen einen Prüfbericht, der sich insbesondere mit dem Geschäftsbetrieb der Beklagten zu 1) mit der H. Gruppe befasst (im Folgenden: Prüfbericht). Zudem verfasste die P.

								AG Wirtschaftprüfungsgesellschaft im Auftrag der Beklagten zu 1) unter dem

								22. August 2002 eine Stellungnahme über haftungsrechtliche Risiken des von

								der H. Gruppe vermittelten Kreditgeschäfts (im Folgenden: P.Stellungnahme).

								4


								Mit der Klage begehren die Kläger - in erster Linie gestützt auf einen

								Schadensersatzanspruch wegen vorvertraglicher Aufklärungspflichtverletzung insbesondere Rückerstattung geleisteter Zinsraten in Höhe von 21.315,70 €

								nebst Zinsen und die Feststellung, dass aus dem Darlehensvertrag keine Ansprüche der Beklagten mehr bestehen, jeweils Zug-um-Zug gegen Auflassung

								des Miteigentumsanteils an der Wohnung, die Abrechung des Bausparguthabens und dessen Auszahlung sowie die Feststellung, dass die Beklagten zum

								Ersatz sämtlicher durch die Rückabwicklung des Darlehensvertrages entstehender Schäden verpflichtet sind.


								5


								Das Landgericht hat die Klage abgewiesen. Das Berufungsgericht hat ihr

								mit dem angefochtenen Urteil (13 U 179/06, veröffentlicht bei juris) auf die Berufung der Kläger im Wesentlichen stattgegeben und dies auf einen Schadensersatzanspruch der Kläger wegen eines aufklärungspflichtigen schwerwiegenden

								Interessenkonflikts der Beklagten gestützt; diesen hat es aus dem erheblichen

								und insolvenzgefährdeten Kreditengagement der Beklagten zu 1) bei der

								H. Gruppe hergeleitet, aufgrund dessen für die Beklagte zu 1) spätestens seit

								März/April 1998, jedenfalls aber in dem hier relevanten Zeitpunkt im Februar

								1999 ersichtlich gewesen sei, dass die H. Gruppe ständig erhebliche Liquidi-


								-6-


								tätsprobleme hatte, die sie nicht aus eigener Kraft beseitigen konnte und die

								jederzeit zur Insolvenz führen konnten; auch aus der kurzfristigen "Beruhigung"

								ab April 1998 habe nicht auf eine nachhaltige Beseitigung der Gefahr geschlossen werden können. Das erhebliche eigene Kreditrisiko habe die Beklagte zu 1)

								wissentlich auf die Kläger (in Höhe deren Verpflichtungen) abgewälzt, die vom

								Vertragsschluss bei gehöriger Aufklärung über den schwerwiegenden Interessenkonflikt der Beklagten zu 1) und dessen Hintergründe insgesamt Abstand

								genommen hätten. Dagegen wenden sich die Beklagten mit der Nichtzulassungsbeschwerde.


								II.

								6


								Die Voraussetzungen für eine Zulassung der Revision liegen nicht vor.

								Entgegen der Auffassung der Nichtzulassungsbeschwerde erfordert weder die

								Sicherung einer einheitlichen Rechtsprechung eine Entscheidung des Revisionsgerichts noch kommt der Rechtssache grundsätzliche Bedeutung zu (§ 543

								Abs. 2 Satz 1 ZPO).


								7


								1. Zu Unrecht rügt die Nichtzulassungsbeschwerde, das Berufungsurteil

								stehe im Hinblick auf die Frage einer Aufklärungspflicht der Beklagten wegen

								eines schwerwiegenden Interessenkonflikts in Divergenz zur Rechtsprechung

								des Bundesgerichtshofs. Der erkennende Senat hat vielmehr bereits mehrfach

								für Fälle der vorliegenden Art, die ebenfalls die Zusammenarbeit der Beklagten

								zu 1) mit der H. Gruppe betreffen, auf eine mögliche Aufklärungspflicht der Beklagten aus einer schwerwiegenden Interessenkollision im Zusammenhang mit

								deren Kreditengagement bei der H. Gruppe hingewiesen (vgl. Senatsurteile

								vom 20. März 2007 - XI ZR 414/04, WM 2007, 876 Rn. 50 mwN, vom 25. September 2007 - XI ZR 274/05, juris Rn. 30, vom 18. März 2008 - XI ZR 241/06,


								-7-


								BKR 2008, 249 Rn. 37 und - XI ZR 246/06, WM 2008, 971 Rn. 41 sowie vom

								11. Januar 2011 - XI ZR 46/09, WM 2011, 449 Rn. 20). Anders als die Nichtzulassungsbeschwerde meint, setzt ein aufklärungspflichtiger schwerwiegender

								Interessenkonflikt nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs nicht etwa

								zwingend die drohende Insolvenz speziell eines Bauträgers/Immobilienverkäufers voraus; entscheidender Anknüpfungspunkt für die Aufklärungspflicht einer

								Finanzierungsbank wegen eines schwerwiegenden Interessenkonflikts ist vielmehr, wovon das Berufungsgericht zu Recht ausgegangen ist, dass die finanzierende Bank das Risiko eines eigenen notleidenden Kreditengagements im

								Rahmen des finanzierten Geschäfts auf den Erwerber abwälzt (Senatsurteile

								vom 27. Januar 2004 - XI ZR 37/03, WM 2004, 620, 624, vom 20. März 2007

								- XI ZR 414/04, WM 2007, 876 Rn. 50 mwN und vom 18. März 2008 - XI ZR

								241/06, BKR 2008, 249 Rn. 37 sowie - XI ZR 246/06, WM 2008, 971 Rn. 41).

								Eine Divergenz zu höchstrichterlicher Rechtsprechung liegt entgegen der Auffassung der Nichtzulassungsbeschwerde auch nicht darin, dass das Berufungsgericht einen aufklärungspflichtigen Interessenkonflikt unabhängig davon

								bejaht hat, dass das finanzierte Grundgeschäft - der Immobilienkaufvertrag von der Immobilienverkäuferin erfüllt worden war. Nach der Rechtsprechung

								des erkennenden Senats ist für die Annahme einer Aufklärungspflicht der Finanzierungsbank nicht zwingend, dass die mangelnde Bonität ihres Kreditnehmers zum völligen Scheitern des Anlagegeschäfts führt; vielmehr kann auch

								dann, wenn dem Anleger im Umfang begrenztere Nachteile entstehen, eine

								Aufklärungspflicht in Betracht kommen (vgl. Senatsurteil vom 16. Juni 1992

								- XI ZR 166/91, WM 1992, 1269, 1271).

								8


								2. Die von diesen Grundsätzen ausgehende Würdigung des Berufungsgerichts, eine haftungsbegründende Aufklärungspflichtverletzung der Beklagten

								ergebe sich aus dem Gesichtspunkt eines schwerwiegenden Interessenkonflikts, weil die Beklagte zu 1) ihr eigenes erhebliches und insolvenzgefährdetes


								-8-


								Kreditengagement bei der H. Gruppe auf die Kläger abgewälzt habe, lässt entgegen der Auffassung der Nichtzulassungsbeschwerde keine Rechtsfehler erkennen. Anders als die Nichtzulassungsbeschwerde meint, beruht sie nicht auf

								Gehörsverletzungen, sondern stellt eine naheliegende Würdigung des Sachverhalts dar.

								9


								a) Rechtsfehlerfrei und mit überzeugenden Ausführungen hat das Berufungsgericht festgestellt, dass das Kreditengagement der Beklagten zu 1) bei

								der H. Gruppe, das nach den rechtsfehlerfreien und von der Nichtzulassungsbeschwerde nicht angegriffenen Feststellungen des Berufungsgerichts Ende

								1998 einen Umfang von etwa 24 Mio. DM aufwies, jedenfalls bei Abschluss der

								streitgegenständlichen Verträge im Februar 1999 wegen drohender Insolvenz

								der H. Gruppe erheblich risikobelastet war.


								10


								aa) Das Berufungsgericht ist zu Recht davon ausgegangen, dass ein

								aufklärungspflichtiger Interessenkonflikt der finanzierenden Bank nicht erst im

								Falle einer unmittelbar bevorstehenden Insolvenz ihres Kreditschuldners entsteht. Ausreichend sind vielmehr erhebliche wirtschaftliche Schwierigkeiten des

								Kreditschuldners (Senatsurteil vom 25. September 2007 - XI ZR 274/05, juris

								Rn. 30), aufgrund derer das Kreditengagement der Bank notleidend ist (Senatsurteil vom 20. März 2007 - XI ZR 414/04, WM 2007, 876 Rn. 50). Angesichts dessen ist der Ausgangspunkt des Berufungsgerichts, es sei ausreichend, dass aufgrund der vorangegangenen finanziellen Entwicklung der

								H. Gruppe ständig mit einer akuten Insolvenzgefahr habe gerechnet werden

								müssen, ohne dass eine ausreichende Aussicht auf eine nachhaltige Konsolidierung bestanden habe, nicht zu beanstanden. Wie das Berufungsgericht

								rechtsfehlerfrei und gestützt durch den Prüfbericht und die P.Stellungnahme

								festgestellt hat, war für die Beklagte zu 1) spätestens seit März/April 1998, jedenfalls aber in dem im Streitfall relevanten Zeitpunkt, Februar 1999, ersichtlich,


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								dass die H. Gruppe ständig erhebliche Liquiditätsprobleme hatte, die sie nicht

								aus eigener Kraft beseitigen konnte und die jederzeit zur Insolvenz führen konnten. Rechtsfehlerfrei hat das Berufungsgericht hierzu darauf abgestellt, dass in

								der ersten Sitzung des von der Beklagten zu 1) zur Überwachung der

								H. Gruppe installierten Beirats im März 1998 eine angespannte Liquiditätslage

								konstatiert und in einer weiteren Besprechung sogar die latente Gefahr kurzfristig drohender Insolvenz festgehalten worden sei; im Februar 1999 sei schließlich wegen verschiedener Verkaufsverluste und des Ausscheidens eines der

								Geschäftsführer der H. Gruppe und der sich daraus ergebenden vorgezogenen

								Abfindungen ein Verlust von 1 Mio. DM festgestellt worden, der aufgrund der

								zusätzlichen Unterdeckung der H. Gruppe zur Insolvenzgefahr führe. Soweit in

								den dazwischen liegenden Beiratsitzungen im Juni und Oktober 1998 eine Entspannung der Liquiditätslage und ein "im Wesentlichen zufriedenstellender Geschäftsverlauf" konstatiert worden war, ist die Würdigung des Berufungsgerichts, hieraus habe nicht auf eine dauerhafte Entspannung geschlossen werden können, und es fehle an ausreichenden Anhaltspunkten, dass die in die

								Überwachung der H. Gruppe eingebundene Beklagte zu 1) davon abweichend

								eine positive Fortführungsprognose gestellt habe, frei von Rechtsfehlern. Sie ist

								angesichts der vom Berufungsgericht dargestellten langjährigen Liquiditätsprobleme der H. Gruppe und des Umstands, dass die kurzfristige Entspannung nach

								den Feststellungen des Berufungsgerichts auf ein weiteres Darlehen der Beklagten zu 1) über 1,3 Mio. DM zurückzuführen war, sogar überzeugend.

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								bb) Die gegen diese tatrichterliche Würdigung vorgebrachten Rügen der

								Nichtzulassungsbeschwerde greifen sämtlich nicht. Soweit die Nichtzulassungsbeschwerde beanstandet, das Berufungsgericht habe sich bei seiner Bewertung gehörswidrig (Art. 103 Abs. 1 GG) auf die Einschätzungen der

								P.Stellungnahme gestützt, die nach dem Vortrag der Beklagten als Risikovorsorgeprüfung auch entlegene Risikobetrachtungen enthalte, übersieht sie, dass


								- 10 -


								das Berufungsgericht sich keineswegs in seiner Bewertung auf die in der Stellungnahme enthaltenen Bewertungen gestützt, sondern lediglich die objektiven

								Fakten, die auch die Beklagten nicht in Abrede stellen, aus dem Prüfbericht und

								der P.Stellungnahme entnommen hat. Entgegen der Ansicht der Nichtzulassungsbeschwerde ist dem Berufungsgericht auch kein Fehler bei der Beurteilung der Darlegungs- und Beweislast unterlaufen. Anders als die Nichtzulassungsbeschwerde rügt, hat das Berufungsgericht nicht angenommen, es sei

								Aufgabe der Beklagten gewesen, das Fehlen der Insolvenzgefahr zum Zeitpunkt des Vertragsschlusses zu beweisen. Vielmehr hat das Berufungsgericht

								- worauf die Nichtzulassungsbeschwerdeerwiderung zu Recht hinweist - das

								Vorliegen der Insolvenzgefahr aufgrund der objektiven Umstände für gegeben

								erachtet und lediglich angesichts des Finanzierungsverlaufs und der Einbindung

								der Beklagten zu 1) in die Überwachung der H. Gruppe jegliche Anhaltspunkte

								und ausreichenden Vortrag der Beklagten vermisst, die gleichwohl eine positive

								Fortführungsprognose begründet haben könnten. Dies ist angesichts der vom

								Berufungsgericht aufgezeigten Umstände eine mögliche - darüber hinaus auch

								überzeugende - tatrichterliche Würdigung, die die Nichtzulassungsbeschwerde

								hinnehmen muss. Den in diesem Zusammenhang gehaltenen Vortrag der Beklagten, aus Sicht der Beklagten zu 1) habe noch mindestens bis April 2000

								eine positive Fortführungsprognose bestanden, hat das Berufungsgericht entgegen der Rüge der Nichtzulassungsbeschwerde nicht etwa übergangen, sondern hat ihn angesichts des Finanzierungsverlaufs der H. Gruppe, der Einbindung der Beklagten zu 1) in deren Überwachung und angesichts der kurz nach

								Krediteinstellung folgenden Insolvenzanträge in rechtsfehlerfreier tatrichterlicher

								Würdigung als nicht ausreichend erachtet. Hiermit ist zugleich der Rüge der

								Nichtzulassungsbeschwerde, die Auffassung des Berufungsgerichts laufe darauf hinaus, dass jeder Versuch, bei positiver Fortbestehensprognose zeitweise

								Liquiditätsengpässe eines Unternehmens durch Bankkredite zu überwinden,


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								praktisch unmöglich wäre, der Boden entzogen. Das Berufungsgericht hat vielmehr in tatrichterlicher Würdigung festgestellt, dass von einer positiven Prognose nicht auszugehen war.

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								b) Zulassungsgründe zeigt die Nichtzulassungsbeschwerde auch nicht

								auf, soweit sie sich gegen die Feststellung des Berufungsgerichts wendet, die

								Beklagte zu 1) habe das erhebliche eigene Kreditrisiko wissentlich auf die Kläger (in Höhe deren Verpflichtungen) abgewälzt. Wie bereits oben ausgeführt,

								setzt eine Aufklärungspflicht der Finanzierungsbank wegen eines schwerwiegenden Interessenskonflikts nicht etwa zwingend ein Kreditengagement der

								Bank bei dem Bauträger/Immobilienverkäufer voraus. Entscheidend ist nach der

								Rechtsprechung des Senats vielmehr, ob die Finanzierungsbank das Risiko

								eines eigenen notleidenden Kreditengagements auf den Erwerber abwälzt (Senatsurteile vom 27. Januar 2004 - XI ZR 37/03, WM 2004, 620, 624, vom

								20. März 2007 - XI ZR 414/04, WM 2007, 876 Rn. 50 mwN und vom 18. März

								2008 - XI ZR 241/06, BKR 2008, 249 Rn. 37 sowie - XI ZR 246/06, WM 2008,

								971 Rn. 41). Darauf, dass dies gerade auch bezogen auf das Kreditengagement der Beklagten zu 1) bei der H. Gruppe in Betracht kommen kann, hat der

								erkennende Senat schon mehrfach hingewiesen (vgl. Senatsurteile vom

								20. März 2007 - XI ZR 414/04, WM 2007, 876 Rn. 50 mwN, vom 25. September

								2007 - XI ZR 274/05, juris Rn. 30, vom 18. März 2008 - XI ZR 241/06, BKR

								2008, 249 Rn. 37 und - XI ZR 246/06, WM 2008, 971 Rn. 41 sowie vom 11. Januar 2011 - XI ZR 46/09, WM 2011, 449 Rn. 20). Entscheidend kommt es auf

								die Verlagerung des eigenen notleidenden Kreditrisikos zum Nachteil des Erwerbers an.


								13


								aa) Dies hat das Berufungsgericht rechtsfehlerfrei und darüber hinaus

								auch überzeugend bejaht. Danach folgt das aufklärungspflichtige Eigeninteresse der Beklagten daraus, dass die Beklagte zu 1) nur durch den Absatzerfolg


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								der H. Gruppe ihr insolvenzgefährdetes Kreditengagement bei der Gruppe wenigstens teilweise zurückführen konnte und zugleich durch den von ihr verlangten Mietpoolbeitritt der Erwerber sowie durch die mit ihnen abgeschlossenen

								Darlehens- und Bausparverträge zusätzliche Schuldner und Sicherheiten erhielt. Dies ging zu Lasten der Erwerber, die mit etwaigen Ansprüchen gegenüber den Vertriebsgesellschaften und der Mietpoolverwaltung auszufallen drohten.

								14


								bb) Die gegen diese Würdigung gerichteten Angriffe der Nichtzulassungsbeschwerde greifen nicht.


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								Wie schon oben dargelegt, setzt eine Aufklärungspflicht, anders als die

								Nichtzulassungsbeschwerde meint, nicht zwingend voraus, dass die mangelnde

								Bonität des in wirtschaftlichen Schwierigkeiten befindlichen Kreditnehmers der

								finanzierenden Bank zum völligen Scheitern des Projekts führt; ausreichend ist

								vielmehr, wenn dem Anleger - wie nach den rechtsfehlerfreien Feststellungen

								des Berufungsgerichts der Fall - Nachteile entstehen (Senatsurteil vom 16. Juni

								1992 - XI ZR 166/91, WM 1992, 1269, 1271). Der Einwand der Nichtzulassungsbeschwerde, das Berufungsgericht habe den Vortrag der Beklagten übergangen, eine Insolvenzreife der Vertriebsunternehmen habe nicht die Realisierung des Gesamtgeschäfts gefährdet, greift schon aus diesem Grund nicht. Das

								Berufungsgericht hat diesen Vortrag der Beklagten im Übrigen keineswegs

								übergangen, sondern lediglich - was die Nichtzulassungsbeschwerde als

								rechtsfehlerfreie tatrichterliche Würdigung hinnehmen muss - für nicht durchgreifend erachtet. Mit ihrer Rüge, das Berufungsgericht habe verkannt, dass

								eine Aufklärungspflicht wegen eines Interessenkonflikts denknotwendig (Art. 3

								Abs. 1 GG) eine Beeinträchtigung der Interessen der Darlehensnehmer voraussetze, die Liquiditätsschwierigkeiten der H. Gruppe aber keine entscheidende

								Beeinträchtigung der Interessen der Anleger darstellten, übersieht die Nichtzu-


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								lassungsbeschwerde die für das Gesamtgeschäft bestehende Bedeutung der

								H. Gruppe, mit der die Beklagte zu 1) und die Verkäuferin bei der Anbahnung

								und Abwicklung des finanzierten Anlagegeschäfts in institutionalisierter Weise

								zusammen gearbeitet haben. Unternehmen der H. Gruppe waren als Vertreiber

								der Immobilie, als Vermittler der von den Beklagten durchgeführten Finanzierung und als Verwalter der Mieteinnahmegemeinschaft, der die Anleger nach

								den Vertragsbedingungen der Beklagten zu 1) zwangsweise beitreten mussten,

								in mehrfacher Hinsicht als Vertragspartner der Kläger bei der Durchführung des

								finanzierten Anlagegeschäfts eingeschaltet. Anders als die Nichtzulassungsbeschwerde meint, geht es nach den Feststellungen des Berufungsgerichts daher

								nicht etwa nur um die "theoretische Möglichkeit von Schadensersatzansprüchen" der Anleger gegen die Vermittler-/Verwaltergesellschaften, mit denen die

								Anleger ausfallen könnten. Dabei kommt es nicht einmal auf den von der Nichtzulassungsbeschwerdeerwiderung hervorgehobenen Gesichtspunkt an, dass

								die Kläger nach den Feststellungen des Berufungsgerichts möglicherweise wegen einer arglistigen Täuschung durch den Vertrieb einen "konkreten" Schadensersatzanspruch hatten, den sie bei den in einer finanziellen Notlage befindlichen Vertriebsgesellschaften wohl nicht hätten realisieren können. Die Anleger

								hatten nämlich unabhängig hiervon schon wegen der vom Berufungsgericht in

								den Mittelpunkt gestellten - von der Beklagten zu 1) zur Auszahlungsbedingung

								für die Darlehen gemachten - Verpflichtung, auf lange Dauer einer Mieteinnahmegesellschaft beizutreten, für den Gesamterfolg ihres Anlagegeschäfts ein

								erhebliches Interesse am Fortbestehen der H. Gruppe, da die Mietpoolausschüttungen nach den rechtsfehlerfreien und unangegriffenen Feststellungen

								des Berufungsgerichts aufgrund der zwangsweisen Beteiligung an dem Mietpool für die Finanzierungsberechnung der Anleger von entscheidender Bedeutung waren. Der Einwand der Nichtzulassungsbeschwerde, der Hinweis des

								Berufungsgerichts auf den Beitritt zum Mietpool verfange schon deshalb nicht,


								- 14 -


								weil es sich bei den vom Mietpool verwalteten Geldern um Fremdgelder gehandelt habe, auf welche der Insolvenzverwalter keinen Zugriff habe, ist - wie die

								Nichtzulassungsbeschwerdeerwiderung zutreffend rügt - neuer Sachvortrag,

								der im Revisionsverfahren nicht zu berücksichtigen ist. Im Übrigen ergibt sich

								aber auch aus dem Prüfbericht und der P.Stellungnahme die Bedeutung der

								Insolvenz der H. Gruppe für den Fortbestand der Mietpools; danach besaßen

								die Mietpools kein eigenes Vermögen und die Mietpoolausschüttungen der

								H. Gruppe wurden nach deren Insolvenz eingestellt. Der weitere Einwand der

								Nichtzulassungsbeschwerde, nach den Feststellungen des Berufungsgerichts

								habe die unmittelbare Durchführung der Mietpoolverwaltung im Zeitpunkt des

								Vertragsschlusses der Kläger bereits bei einem anderen Unternehmen gelegen,

								ist nicht nachvollziehbar. Im unstreitigen Tatbestand des Berufungsurteils ist

								bereits festgestellt, dass die M. Verwalterin des Mietpools war. In tatrichterlicher Würdigung, die keine Rechtsfehler erkennen lässt, hat das Berufungsgericht zudem den Vortrag der Beklagten, die Mietpoolverwaltung sei seinerzeit

								schon nicht mehr durch ein Unternehmen der H. Gruppe durchgeführt worden,

								als widerlegt erachtet.

								16


								3. Entgegen der Auffassung der Nichtzulassungsbeschwerde weist das

								Berufungsurteil auch keine zulassungsrelevanten Fehler auf, soweit das Berufungsgericht die Ursächlichkeit der Aufklärungspflichtverletzung für den Abschluss des Finanzierungsgeschäfts festgestellt hat. Anders als die Nichtzulassungsbeschwerde geltend macht, hat das Berufungsgericht den Vortrag der

								Beklagten, es sei nichts dafür ersichtlich, dass sich die Kläger bei bloßen wirtschaftlichen Schwierigkeiten der Vermittlungsunternehmen von einem Wohnungskauf hätten abhalten lassen, nicht etwa übergangen, sondern lediglich

								anders als die Nichtzulassungsbeschwerde gewürdigt. Entgegen der Nichtzulassungsbeschwerde ist die Würdigung des Berufungsgerichts, es sei davon

								auszugehen, dass die Kläger angesichts der dauerhaften Bindung an die zur


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								insolvenzgefährdeten H. Gruppe gehörende Mietverwaltungsgesellschaft bei

								gehöriger Aufklärung über die massiven Liquiditätsprobleme der Gruppe und

								das damit in Zusammenhang stehende dringliche Eigeninteresse der finanzierenden Bank an einem Absatzerfolg, vom Vertragsschluss insgesamt - das

								heißt auch bei ungefährdeter Durchführung des Kaufvertrags - Abstand genommen hätten, weder gehörswidrig noch gar willkürlich (Art. 103 Abs. 1, Art. 3

								GG). Sie bewegt sich vielmehr im Rahmen möglicher tatrichterlicher Würdigung

								und ist angesichts der vom Berufungsgericht dargelegten Umstände, die vor

								dem Hintergrund des Gesamtkonzepts stehen, das durch die außergewöhnlich

								intensive Zusammenarbeit von Vertrieb/Verkäufer/Mietverwalter und Finanzierungsbank im Rahmen eines institutionalisierten Zusammenwirkens geprägt ist,

								auch naheliegend.

								17


								4. Damit bleibt zugleich die Rüge der Nichtzulassungsbeschwerde erfolglos, das Berufungsgericht habe den Klägern unter Übergehung erheblichen Beklagtenvortrags gemäß § 249 BGB einen umfassenden Rückabwicklungsanspruch zugebilligt (Art. 103 Abs. 1 GG). Steht - wie hier aufgrund der rechtsfehlerfreien Feststellungen des Berufungsgerichts - die Kausalität zwischen Aufklärungspflichtverletzung und Anlageentschluss fest, so erstreckt sich der Ersatzanspruch nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs auf alle Nachteile,

								die aus der Anlageentscheidung erwachsen sind (Senatsurteil vom 16. Juni

								1992 - XI ZR 166/91, WM 1992, 1269, 1271). Nichts anderes ergibt sich aus

								dem - für sich genommen zutreffenden - Hinweis der Nichtzulassungsbeschwerde darauf, dass eine Aufklärungspflichtverletzung grundsätzlich nur zum

								Ersatz des Schadens führt, dessen Eintritt die Einhaltung der Pflicht verhindern

								soll. Bei Kapitalanlagen folgt daraus zwar, dass jemand, der nicht Partner des

								Anlagegeschäfts ist und dem Interessenten nur hinsichtlich eines bestimmten

								für das Vorhaben bedeutsamen Einzelpunkts Aufklärung schuldet, lediglich für

								die Risiken einzustehen hat, für deren Einschätzung die Auskunft maßgebend


								- 16 -


								war (Senatsurteil vom 20. März 2007 - XI ZR 414/04, WM 2007, 876 Rn. 21

								mwN). Dies rechtfertigt hier aber entgegen der Auffassung der Nichtzulassungsbeschwerde keine Beschränkung der Haftung. Ein umfassender Rückabwicklungsanspruch ist nämlich begründet, wenn die Aufklärungspflichtverletzung nicht nur einen Aspekt, sondern die gesamte Rentabilität und Finanzierbarkeit des Anlagegeschäfts betrifft (Senatsurteil vom 20. März 2007 - XI ZR

								414/04, WM 2007, 876 Rn. 28). Dies ist etwa der Fall, wenn die finanzierende

								Bank, die den Beitritt zu einem Mietpool zur Bedingung der Darlehensauszahlung gemacht hat, nicht über spezifische Risiken des konkreten Mietpools aufgeklärt hat (Senatsurteil vom 20. März 2007 - XI ZR 414/04, WM 2007, 876

								Rn. 27 f.). Vergleichbar liegt es im Streitfall angesichts der aus Rechtsgründen

								nicht zu beanstandenden Feststellung des Berufungsgerichts, dass die von der

								Beklagten zu 1) verlangte langjährige Bindung der Kläger an den Mietpool für

								diese das Risiko barg, ihre Ansprüche, die wegen der zwangsweisen Bindung

								an den Mietpool für ihre Finanzierungsberechnung von entscheidender Bedeutung waren, gegenüber der Mietpoolverwalterin wegen deren finanzieller Notlage nicht realisieren zu können. Das Berufungsgericht ist daher ohne Rechtsfehler zu dem Ergebnis gelangt, dass den Klägern ein umfassender Schadensersatzanspruch zusteht, mit dem sie so zu stellen sind, wie sie ohne Abschluss

								des Anlagegeschäfts stünden.

								18


								5. Ohne Erfolg macht die Nichtzulassungsbeschwerde schließlich geltend, dass es zur Frage einer schwerwiegenden Interessenkollision der Beklagten zu 1) im Hinblick auf deren insolvenzgefährdetes Kreditengagement bei der

								H. Gruppe divergierende Entscheidungen anderer Oberlandesgerichte gebe.

								Das Berufungsgericht hat eine Pflicht zur Aufklärung wegen einer schwerwiegenden Interessenkollision - wie ausgeführt - rechtsfehlerfrei und im Einklang

								mit der höchstrichterlichen Rechtsprechung bejaht. Dass andere Oberlandesgerichte dies anders beurteilt haben, kann eine Zulassung der Revision im vorlie-


								- 17 -


								genden Rechtsstreit nicht rechtfertigen. Zudem beruht die Divergenz nicht auf

								einer Abweichung von einem rechtlichen Obersatz, sondern auf einem unterschiedlichen Subsumtionsvorgang (vgl. hierzu BGH, Beschluss vom 16. September 2003 - XI ZR 238/02, WM 2003, 2278 mwN). Da die Würdigung des

								Sachverhalts vom jeweiligen Sachvortrag und den Umständen des jeweiligen

								Falles, etwa dem Zeitpunkt des konkreten Vertragsschlusses abhängt, ist entgegen der Auffassung der Nichtzulassungsbeschwerde auch keine Zulassung

								der Revision wegen grundsätzlicher Bedeutung veranlasst (vgl. BGH, Beschlüsse vom 4. Juli 2002 - V ZB 16/02, BGHZ 151, 221, 223 f. und vom

								27. März 2003 - V ZR 291/02, BGHZ 154, 288, 291 f.).


								III.

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								Soweit die Beklagte zu 1) gemäß Ziffer 5 des Tenors des Berufungsurteils verurteilt worden ist, den sich aus der "Auszahlung" des abzurechnenden

								Bausparguthabens ergebenden Betrag an die Kläger zu zahlen, liegt, worauf

								die Nichtzulassungsbeschwerdeerwiderung zu Recht hingewiesen hat, eine

								offenbare Unrichtigkeit vor, die gemäß § 319 Abs. 1 ZPO jederzeit von Amts


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								wegen - auch vom Rechtsmittelgericht (Senatsurteil vom 21. April 2009 - XI ZR

								78/08, WM 2009, 1077 Rn. 40 mwN) - berichtigt werden kann. Nach den Gründen des Berufungsurteils sollte die Beklagte zu 1) antragsgemäß verurteilt werden, das Bausparguthaben abzurechnen und den sich aus der "Abrechnung"

								ergebenden Betrag an die Kläger zu zahlen. Der Tenor war deshalb wie geschehen zu berichtigen.


								Wiechers


								Joeres

								Matthias


								Mayen

								Pamp


								Vorinstanzen:

								LG Köln, Entscheidung vom 28.09.2006 - 15 O 742/05 OLG Köln, Entscheidung vom 25.11.2009 - 13 U 179/06 -