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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								XI ZB 32/11

								vom

								11. September 2012

								in dem Rechtsstreit


								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								KapMuG § 7 Abs. 1

								Ist ein Rechtsstreit entgegen § 7 Abs. 1 KapMuG ausgesetzt worden, können

								die Parteien jederzeit dessen Fortsetzung verlangen, auch wenn sie zuvor gegen den Aussetzungsbeschluss kein Rechtsmittel eingelegt haben.

								BGH, Beschluss vom 11. September 2012 - XI ZB 32/11 - OLG München

								LG München I


								-2-


								Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 11. September 2012 durch

								den Vorsitzenden Richter Wiechers und die Richter Dr. Grüneberg, Maihold und

								Pamp sowie die Richterin Dr. Menges


								beschlossen:

								Die Rechtsbeschwerde der Beklagten gegen den Beschluss des

								5. Zivilsenats des Oberlandesgerichts München vom 13. Oktober

								2011 wird zurückgewiesen.

								Der Gegenstandswert für das Rechtsbeschwerdeverfahren wird

								auf bis zu 30.000 € festgesetzt.


								Gründe:

								I.

								1


								1. Der Kläger verlangt von der Beklagten Schadensersatz im Zusammenhang mit der von ihm am 23. August 2004 gezeichneten Beteiligung an der

								F.


								Medienfonds


								GmbH & Co. KG (im Folgenden:


								Fonds).

								2


								Er stützt sein Klagebegehren zum einen auf eine angebliche Prospektverantwortung der Beklagten unter dem rechtlichen Gesichtspunkt einer Prospekthaftung im engeren Sinne mit der Begründung, der für die Anlage herausgegebene Prospekt sei inhaltlich aus verschiedenen Gründen falsch. Zum anderen nimmt er die Beklagte als die seine Beteiligung finanzierende Bank in

								Anspruch mit der Begründung, die Beklagte habe Aufklärungspflichten bei Eingehung des Darlehensvertrages verletzt. Des Weiteren hat er gegenüber der


								-3-


								Beklagten den Widerruf seiner auf Abschluss des Darlehensvertrages gerichteten Willenserklärung erklärt.

								3


								Gesellschaftszweck des Fonds ist die weltweite Entwicklung, (Co-)Produktion, Verwertung und Vermarktung und der Vertrieb von Kino-, TV- und Musikproduktionen sowie anderer audiovisueller Produktionen nebst Nebenrechten. Das Anlagemodell sieht eine obligatorische Fremdfinanzierung jedes Anlegers in Höhe von 45,5% des Beteiligungsbetrages durch die Beklagte vor. Die

								vom Kläger gezeichnete Anlage entwickelte sich nicht wie prognostiziert. Zum

								einen blieben die Ausschüttungen hinter den Prognosen zurück. Zum anderen

								entzog das Finanzamt M.


								dem Fonds die gewährte steuerliche Aner-


								kennung als Abschreibungsmodell. Der Initiator des Fonds ist wegen der unzutreffenden steuerlichen Gestaltung des Fonds rechtskräftig zu einer mehrjährigen Haftstrafe verurteilt worden.

								4


								Beim Oberlandesgericht München ist unter dem Aktenzeichen KAP 1/07

								ein Verfahren nach dem Kapitalanleger-Musterverfahrensgesetz (nachfolgend:

								KapMuG) durchgeführt worden, gegen dessen Musterentscheid vom 30. Dezember 2011 (BeckRS 2012, 01153) nunmehr ein Rechtsbeschwerdeverfahren

								beim Bundesgerichtshof unter dem Aktenzeichen II ZB 1/12 anhängig ist. Die

								Beklagte ist dort Musterbeklagte zu 2). Zu klären sind in diesem Verfahren, soweit es die hiesige Beklagte betrifft, deren Prospektverantwortlichkeit und die

								Fehlerhaftigkeit des Prospekts.


								5


								2. Mit Beschluss vom 19. November 2009 hat das Landgericht das Verfahren nach § 7 KapMuG ausgesetzt. Dagegen haben die Parteien keine

								Rechtsbehelfe eingelegt. Mit Schriftsatz vom 22. August 2011 hat der Kläger

								die Fortsetzung des Verfahrens beantragt, weil der Rechtsstreit entscheidungsreif und außerdem eine Aussetzung des Verfahrens nach § 7 KapMuG nicht


								-4-


								zulässig gewesen sei. Diesen Antrag hat das Landgericht abgelehnt. Auf die

								sofortige Beschwerde des Klägers hat das Oberlandesgericht den Beschluss

								des Landgerichts aufgehoben. Zur Begründung hat es im Wesentlichen ausgeführt:

								6


								Das Rechtsmittel der sofortigen Beschwerde sei auch gegen den auf § 7

								Abs. 1 KapMuG gestützten Aussetzungsbeschluss gemäß §§ 252, 567 Abs. 1

								Nr. 1 ZPO statthaft, weil hier der Anwendungsbereich des § 7 Abs. 1 KapMuG

								nicht eröffnet sei und damit § 7 Abs. 1 Satz 4 KapMuG nicht zur Anwendung

								komme. Der Aussetzungsbeschluss sei zwar in Rechtskraft erwachsen, weil

								gegen ihn keine Beschwerde eingelegt worden sei. Hierbei handele es sich

								aber nur um eine Rechtskraft im formellen Sinne, die das Landgericht nicht hindere, sich mit den für eine Fortsetzung des Verfahrens sprechenden Argumenten des Klägers zu befassen. Dies gelte insbesondere für den Umstand, dass

								der Kläger seine Ansprüche auch auf eine Verletzung der darlehensvertraglichen Pflichten der Beklagten stütze und deshalb eine Aussetzung des Verfahrens nach § 7 KapMuG unzulässig gewesen sei. Ein Beharren auf der formellen

								Rechtskraft des - nicht gesetzeskonformen - Aussetzungsbeschlusses würde

								den hierdurch herbeigeführten Zustand perpetuieren. Im Übrigen sei die Beschwerde gegen den angefochtenen Beschluss gemäß §§ 252, 567 Abs. 1

								Nr. 1 ZPO statthaft und zulässig.


								7


								Die Beschwerde sei auch begründet. Die Aussetzung des Verfahrens sei

								vorliegend unzulässig gewesen, weil die Voraussetzungen des § 7 Abs. 1

								KapMuG nicht vorgelegen hätten. Aufgrund dessen bestehe weder für das

								Ausgangs- noch für das Beschwerdegericht ein Ermessen, ob das Verfahren

								wieder aufgenommen werde; vielmehr sei dies zwingend. Das Landgericht habe daher über den Antrag des Klägers neu zu entscheiden.


								-5-


								8


								Mit der - vom Beschwerdegericht zugelassenen - Rechtsbeschwerde begehrt die Beklagte die Aufhebung des Beschlusses des Beschwerdegerichts

								und die Zurückweisung der sofortigen Beschwerde des Klägers gegen die Entscheidung des Landgerichts.


								II.

								9


								Die statthafte Rechtsbeschwerde (§ 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 ZPO) ist

								nicht begründet.


								10


								1. Das Beschwerdegericht hat zu Recht die Ablehnung der Verfahrensfortsetzung durch das Landgericht als rechtsfehlerhaft angesehen und dessen

								Beschluss aufgehoben.


								11


								a) Entgegen der Auffassung der Rechtsbeschwerde ist das Beschwerdegericht zutreffend davon ausgegangen, dass das Landgericht aufgrund des Antrags des Klägers über eine Fortsetzung des Verfahrens nach pflichtgemäßem

								Ermessen zu befinden hat und daran nicht durch die Rechtskraft des Aussetzungsbeschlusses gehindert ist.


								12


								Der Aufhebung des Aussetzungsbeschlusses steht nicht entgegen, dass

								dieser - mangels Einlegung eines Rechtsbehelfs durch eine der Parteien rechtskräftig geworden ist. Die dadurch eingetretene Unanfechtbarkeit gilt nur

								für den Aussetzungsbeschluss selbst, nicht aber für eine Entscheidung des

								Landgerichts, mit der der Aussetzungsbeschluss aufgehoben wird (vgl. BGH,

								Beschluss vom 26. Juli 2011 - II ZB 11/10, BGHZ 190, 383 Rn. 6 zur Aufhebbarkeit eines - unanfechtbaren - Vorlagebeschlusses nach § 4 Abs. 1 KapMuG).

								Dies folgt aus den - mangels spezieller Regelungen im KapitalanlegerMusterverfahrensgesetz - hier anwendbaren §§ 150, 250 ZPO, die die Aufnah-


								-6-


								me eines ausgesetzten Verfahrens grundsätzlich zulassen und die Entscheidung darüber in das Ermessen des Gerichts stellen, soweit nicht einerseits ein

								Aussetzungszwang oder andererseits eine Fortsetzungspflicht besteht.

								13


								Aufgrund dessen stellt, anders als die Rechtsbeschwerde meint, eine

								Aufhebung des Aussetzungsbeschlusses auch keine Umgehung der Frist des

								§ 569 Abs. 1 ZPO dar. Ganz im Gegenteil verlangt das verfassungsrechtliche

								Gebot effektiven Rechtsschutzes die Aufhebung eines entgegen § 7 Abs. 1

								KapMuG erlassenen Aussetzungsbeschlusses. Es ist einem Kläger nicht zuzumuten, dass sein wegen Verletzung darlehensvertraglicher Pflichten geführter

								Prozess ausgesetzt bleibt und er unabsehbare Zeit auf das Ergebnis des Musterverfahrens warten muss, obwohl nicht feststeht, dass es auf den Ausgang

								des Musterverfahrens in seinem Prozess tatsächlich ankommt. Hinzu kommt,

								dass der Anleger durch die - gesetzeswidrige - Aussetzung gegebenenfalls erhebliche Rechtsnachteile erleiden kann. Vergehen bis zum Abschluss des Musterverfahrens mehrere Jahre, kann der Kläger in seinem Prozess erhebliche

								Schwierigkeiten haben, eine Pflichtverletzung der Bank im Zusammenhang mit

								der Darlehensgewährung beweisen zu können, so wenn Zeugen verstorben

								sind oder sich wegen Zeitablaufs nicht mehr genau an den Inhalt des Beratungsgesprächs erinnern können (vgl. Senatsbeschluss vom 16. Juni 2009

								- XI ZB 33/08, WM 2009, 1359 Rn. 15).


								14


								b) Nach diesen Maßgaben hat das Beschwerdegericht zu Recht angenommen, dass das Landgericht eine Fortsetzung des Verfahrens nicht hätte

								ablehnen dürfen, sondern dem Antrag des Klägers hätte entsprechen müssen.


								15


								Ein Aussetzungszwang, der die Aufhebung eines Aussetzungsbeschlusses verbieten würde, besteht nicht. Die Aussetzung des Rechtsstreits durch das

								Landgericht ist fehlerhaft, weil - wie der Senat für den streitgegenständlichen


								-7-


								Fonds in einem Parallelfall entschieden und im Einzelnen begründet hat - § 7

								KapMuG auf das Streitverhältnis der Parteien insoweit keine Anwendung findet,

								als Ansprüche aus vorvertraglicher Aufklärungspflichtverletzung der Beklagten

								aus dem Darlehensverhältnis im Streit sind (vgl. Senatsbeschluss vom

								30. November 2010 - XI ZB 23/10, WM 2011, 110 Rn. 10 ff.).

								16


								Vielmehr ist eine Fortsetzung des Verfahrens geboten. Die Aussetzung

								nach § 7 Abs. 1 KapMuG ist - wie dargelegt - rechtsfehlerhaft. Eine Aussetzung

								nach § 148 ZPO kommt ebenfalls nicht in Betracht, weil dessen Voraussetzungen - wie der Senat für einen vergleichbaren Fall ebenfalls bereits entschieden

								und im Einzelnen begründet hat - nicht vorliegen (vgl. Senatsbeschluss vom

								16. Juni 2009 - XI ZB 33/08, WM 2009, 1359 Rn. 18). Andere Aussetzungstatbestände sind nicht ersichtlich.


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								2. Eine Kostenentscheidung ergeht nicht. Die Kosten des Beschwerdeund Rechtsbeschwerdeverfahrens bilden einen Teil der Kosten des Rechtsstreits, die unabhängig vom Ausgang des Beschwerde- und Rechtsbeschwerdeverfahrens die nach §§ 91 ff. ZPO in der Sache unterliegende Partei zu tragen hat (vgl. Senatsbeschluss vom 30. November 2010 - XI ZB 23/10, WM

								2011, 110 Rn. 18 mwN).


								Wiechers


								Grüneberg

								Pamp


								Maihold

								Menges


								Vorinstanzen:

								LG München I, Entscheidung vom 06.09.2011 - 28 O 23490/08 OLG München, Entscheidung vom 13.10.2011 - 5 W 1832/11 -