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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								X ZR 14/15

								vom

								12. September 2016

								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								Mähroboter

								ZPO § 719 Abs. 1

								Eine einstweilige Einstellung der Zwangsvollstreckung aus einem Patentverletzungsurteil des Berufungsgerichts im Revisionsverfahren oder im Verfahren der

								Beschwerde gegen die Nichtzulassung der Revision kommt regelmäßig nicht in

								Betracht, wenn das Klagepatent in einem nachfolgenden Urteil des Patentgerichts nur teilweise durch die Aufnahme beschränkender Merkmale in einen

								oder mehrere Patentansprüche für nichtig erklärt worden ist, das Urteil des Berufungsgerichts tatrichterliche Feststellungen enthält, aus denen sich eine Verwirklichung der Patentansprüche auch in der Fassung des patentgerichtlichen

								Urteils ergibt und die Beklagte nicht aufzeigt, dass diese tatrichterlichen Feststellungen im Berufungsurteil verfahrensfehlerhaft getroffen worden sind.

								BGH, Beschluss vom 12. September 2016 - X ZR 14/15 - OLG Düsseldorf

								LG Düsseldorf


								ECLI:DE:BGH:2016:120916BXZR14.15.0


								-2-


								Der X. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 12. September 2016

								durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Meier-Beck, die Richter Dr. Grabinski,

								Hoffmann, die Richterin Schuster und den Richter Dr. Deichfuß

								beschlossen:


								Der Antrag der Beklagten auf einstweilige Einstellung der

								Zwangsvollstreckung aus dem Urteil des Oberlandesgerichts

								Düsseldorf vom 29. Januar 2015 wird zurückgewiesen.

								Das Beschwerdeverfahren wird bis zum rechtskräftigen Abschluss des Nichtigkeitsverfahrens betreffend das europäische

								Patent 1 512 053 ausgesetzt.


								Gründe:


								1


								I. Auf die Berufung der Klägerin gegen ein klageabweisendes Urteil

								des Landgerichts hat das Berufungsgericht die Beklagte wegen Verletzung des

								mit Wirkung für die Bundesrepublik Deutschland erteilten europäischen Patents 1 512 053 (Klagepatents) betreffend ein Verfahren zum Betreiben einer

								automatischen Vorrichtung mittels eines elektronischen Leitsystems (Patentanspruch 1) sowie ein elektronisches Leitsystem zum Betreiben einer automatischen Vorrichtung (Patentanspruch 40) durch den Vertrieb von Mährobotern in

								drei Ausführungsformen zur Unterlassung, Auskunftserteilung, Rechnungslegung und Rückruf verurteilt sowie die Verpflichtung der Beklagten zum Schadensersatz festgestellt. Die Revision hat es nicht zugelassen. Dagegen hat die

								Beklagte Beschwerde mit dem Ziel der Zulassung der Revision erhoben, über


								-3-


								die der Senat noch nicht entschieden hat. Unterdessen hat das Patentgericht

								auf die während des landgerichtlichen Verfahrens erhobene Nichtigkeitsklage

								der Beklagten (5 Ni 19/13) das Klagepatent mit Wirkung für die Bundesrepublik

								Deutschland dadurch teilweise für nichtig erklärt, dass in die unabhängigen Patentansprüche 1 und 40 jeweils gegenüber der erteilten Fassung folgende beschränkende Merkmale aufgenommen wurden


								"said sensing system (11, 12, 13) detects when the magnetic field, which

								is being generated from the first current pulse (2), changes direction

								and, since the magnetic field on the opposite sides of the cable (1) has

								an opposite direction,


								recognizes when the automatic device (2) or a receiver (11) for detecting

								the magnetic field comprised by the sensing system (11, 12, 13) crosses

								the electrical cable (1) or


								detects on which side of the electrical cable (1) the automatic device (2)

								or a receiver (11) for detecting the magnetic field comprised by the sensing system (11, 12, 13) is positioned",


								und sich die Unteransprüche 2, 3, 21, 22, 32 und 33 auf diese Fassung des Patentanspruchs 1 unmittelbar oder mittelbar rückbeziehen.


								2


								Das Landgericht hat gegen die Beklagte Zwangsgelder in Höhe von jeweils 5.000 € festgesetzt, um diese zur Vornahme der Auskunftserteilung und

								Rechnungslegung sowie zum Rückruf entsprechend dem Urteil des Berufungsgerichts anzuhalten. Nachdem die Beklagte zur Abwendung der weiteren

								Zwangsvollstreckung Sicherheit in Höhe von 250.000 € geleistet und beim


								-4-


								Landgericht Antrag auf Einstellung der Zwangsvollstreckung gestellt hat, hat die

								Klägerin der Beklagten eine Bürgschaftserklärung in gleicher Höhe zustellen

								lassen und die Fortsetzung der Vollstreckung aus dem Urteil des Berufungsgerichts angekündigt.


								3


								Die Beklagte beantragt die einstweilige Einstellung der Zwangsvollstreckung aus dem Urteil des Berufungsgerichts. Zudem hat sie mit Einlegung der

								Nichtzulassungsbeschwerde beantragt, das Beschwerdeverfahren bis zur

								rechtskräftigen Entscheidung im Nichtigkeitsverfahren auszusetzen. Die Klägerin ist beiden Anträgen entgegengetreten.


								4


								II. Der zulässige Antrag auf einstweilige Einstellung der Zwangsvollstreckung ist nicht begründet.


								5


								1. Nach der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs ist die Zwangsvollstreckung in entsprechender Anwendung von § 719 Abs. 1 ZPO auch im

								Revisionsverfahren und im Verfahren der Beschwerde gegen die Nichtzulassung der Revision grundsätzlich gegen Sicherheitsleistung einstweilen einzustellen, wenn das Klagepatent im Patentnichtigkeitsverfahren durch das Patentgericht für nichtig erklärt worden ist. Dies wird durch die Erwägung getragen,

								dass der dem angefochtenen Berufungsurteil zu Grunde liegenden Einschätzung, die Nichtigkeitsklage werde voraussichtlich erfolglos bleiben, mit dem Urteil des Patentgerichts die Grundlage entzogen ist, es sei denn, es ergeben sich

								im Einzelfall gewichtige Anhaltspunkte dafür, dass das Urteil des Patentgerichts

								im Berufungsverfahren aller Voraussicht nach nicht standhalten wird (BGH, Beschluss vom 16. September 2014 - X ZR 61/13, BGHZ 202, 288 Rn. 7 ff.

								- Kurznachrichten).


								-5-


								6


								Eine einstweilige Einstellung der Zwangsvollstreckung kommt allerdings

								regelmäßig nicht in Betracht, wenn das Klagepatent im Urteil des Patentgerichts

								nur teilweise durch die Aufnahme beschränkender Merkmale in einen oder

								mehrere Patentansprüche für nichtig erklärt worden ist, das Urteil des Berufungsgerichts tatrichterliche Feststellungen enthält, aus denen sich eine Verwirklichung der Patentansprüche auch in der Fassung des patentgerichtlichen

								Urteils ergibt und die Beklagte nicht aufzeigt, dass diese tatrichterlichen Feststellungen im Berufungsurteil verfahrensfehlerhaft getroffen worden sind. Denn

								die Einschätzung des Berufungsurteils, die Nichtigkeitsklage werde erfolglos

								bleiben, ist unter diesen Voraussetzungen durch das Urteil des Patentgerichts

								nicht in entscheidungserheblichem Umfang erschüttert worden.


								7


								Das entspricht der Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs, wonach es

								zur Wahrung des Rechts auf rechtliches Gehör auch dann, wenn das Berufungsgericht den Patentverletzungsstreit auf der Grundlage der erteilten Patentansprüche entschieden hat und das Patent nachfolgend durch ein Patentnichtigkeitsurteil dadurch teilweise für nichtig erklärt wird, dass beschränkende

								Merkmale in einen oder mehrere Patentansprüche aufgenommen werden, nicht

								erforderlich ist, die Revision zuzulassen, wenn es angesichts der Feststellungen

								des Tatrichters nicht erheblich ist, ob das Patent die eine oder andere Fassung

								hat (BGH, Beschluss vom 10. November 2009 - X ZR 11/06, GRUR 2010, 272

								- Produktionsrückstandsentsorgung).


								8


								2. Im vorliegenden Fall ist dem Tatbestand des Urteils des Berufungsgerichts zu entnehmen, dass sämtliche angegriffene Ausführungsformen einen

								Mähroboter und ein elektronisches Leitsystem zur Abgrenzung des Arbeitsbereichs umfassen. Der Mähroboter arbeitet innerhalb einer Fläche, die durch ein

								unter der Erdoberfläche verlegtes Stromkabel begrenzt wird. Dieses Begren-


								-6-


								zungskabel ist über die Andockstation mit dem Stromnetz verbunden. Ein Signalgeber innerhalb der Andockstation leitet in bestimmten Zeitabständen Stromimpulse durch das Kabel. Diese Stromimpulse erzeugen magnetische Felder,

								die ein auf dem Mähroboter angebrachter Sensor detektiert und an die Steuereinheit des Mähroboters weiterleitet. Da die Richtung des magnetischen Feldes

								auf beiden Seiten des Stromkabels entgegengesetzt ist, erkennt die Steuereinheit anhand dieser Information, ob sich der Mähroboter innerhalb des abgegrenzten Arbeitsbereichs befindet oder das Begrenzungskabel schon überschritten hat.


								9


								Daraus folgt, dass das Sensorsystem des elektronischen Leitsystems detektiert, wenn das magnetische Feld seine Richtung ändert, wobei das magnetische Feld von ersten Stromimpulsen generiert wird. Zudem erkennt das Sensorsystem gemäß der ersten Alternative der gegenüber der erteilten Fassung

								hinzugekommenen Merkmale, wenn der Mähroboter (die automatische Vorrichtung) oder der Receiver des Sensorsystems zum Detektieren des Magnetfeldes

								das elektrische Kabel überquert, wobei das magnetische Feld auf der anderen

								Seite des Kabels eine entgegengesetzte Richtung hat.


								10


								Die Klägerin hat darauf, dass sich die Verwirklichung dieser in der Fassung des patentgerichtlichen Urteils in die Patentansprüche 1 und 40 aufgenommenen Merkmale aus dem Tatbestand des Berufungsurteils ergibt, bereits

								in ihrer Erwiderung auf die Nichtzulassungsbeschwerde hingewiesen. Die Beklagte zeigt in ihrem nachfolgenden Einstellungsantrag nicht auf, weshalb es

								unter diesen Umständen an tatrichterlichen Feststellungen zum Vorliegen der

								im Urteil des Patentgerichts neu aufgenommenen Merkmale fehlen sollte.


								-7-


								11


								3. Soweit sich die Beklagte darüber hinaus auf ihre Berufung gegen das

								Urteil des Patentgerichts stützt, in der sie dargelegt habe, dass das Klagepatent

								im angegriffenen Umfang uneingeschränkt für nichtig zu erklären sei, ergeben

								sich daraus keine Anhaltspunkte dafür, dass die Beurteilung des Patentgerichts

								einer Überprüfung im Berufungsverfahren aller Voraussicht nach nicht standhalten wird.


								12


								III. Der Antrag auf Aussetzung des Verfahrens bis zum rechtskräftigen

								Abschluss des Nichtigkeitsverfahrens betreffend das Klagepatent ist hingegen

								begründet.


								13


								Ist ein Patentnichtigkeitsverfahren anhängig, kann im Patentverletzungsverfahren das Verfahren der Beschwerde gegen eine Nichtzulassung der Revision bis zur Entscheidung in dem Patentnichtigkeitsverfahren ausgesetzt werden (BGH, Beschluss vom 6. April 2004 - X ZR 272/02, BGHZ 158, 372

								- Druckmaschinen-Temperierungssystem). Bei der insoweit zu treffenden Ermessensentscheidung sind alle für die Entscheidung relevanten Umstände einzubeziehen (BGH, Beschluss vom 28. September 2011 - X ZR 68/10, GRUR

								2012, 93 - Klimaschrank). Im Streitfall hat die Verletzungsbeklagte die Nichtigkeitsklage etwa ein Jahr nach ihrer Erwiderung im Verletzungsverfahren vor

								dem Landgericht eingereicht. In dieser Konstellation überwiegt grundsätzlich

								noch das Interesse des Verletzungsbeklagten an widerspruchsfreien Entscheidungen gegenüber dem Interesse des Verletzungsklägers an einem zeitnahen

								Abschluss des Verletzungsverfahrens. Das Interesse der Verletzungsbeklagten

								wird auch nicht dadurch verringert, dass das Berufungsgericht - wie ausgeführt - tatsächliche Feststellungen auch zu den im Urteil des Patentgericht in die

								Patentansprüche 1 und 40 neu aufgenommenen Merkmalen getroffen hat.

								Denn sollte die Berufung der Verletzungsbeklagten Erfolg haben, wäre das Kla-


								-8-


								gepatent im angegriffenen Umfang uneingeschränkt für nichtig zu erklären und

								entstünde damit ein Widerspruch zur Grundlage des Urteils des Berufungsgerichts.


								Meier-Beck


								Grabinski

								Schuster


								Hoffmann

								Deichfuß


								Vorinstanzen:

								LG Düsseldorf, Entscheidung vom 02.07.2013 - 4a O 4/12 OLG Düsseldorf, Entscheidung vom 29.01.2015 - I-15 U 22/14 -