alpcentaur
/
Cyberlaywer


								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								VII ZR 409/99


								Verkündet am:

								9. November 2000

								Heinzelmann,

								Justizangestellte

								als Urkundsbeamter

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								-2-


								Der VII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 9. November 2000 durch die Richter Prof. Dr. Thode, Dr. Haß, Hausmann,

								Dr. Wiebel und Wendt

								für Recht erkannt:

								Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 27. Zivilsenats

								des Oberlandesgerichts München, Zivilsenate in Augsburg, vom

								22. September 1999 aufgehoben.

								Die Sache wird zur anderweiten Verhandlung und Entscheidung,

								auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.

								Von Rechts wegen


								Tatbestand:

								Die Kläger nehmen die Beklagte wegen verschiedener Mängel in Anspruch, die sie an dem von der Beklagten für sie errichteten Reiheneckhaus

								und an der dazugehörenden Außenanlage beanstanden. Im Revisionsverfahren geht es nur noch um einen Kabelverteilerschrank des örtlichen Elektrizitätswerkes (A.


								Überlandwerk - AÜW). Der Schrank ist an der östlichen


								Giebelwand des Hauses erheblich unterhalb des Geländeniveaus aufgestellt

								worden. Die Beklagte hat bei der Auswahl des Standortes durch das Elektrizitätswerk mitgewirkt. Wegen der Position ist das Gelände abgeböscht worden,


								-3-


								so daß der Schrank am Grund einer Art Mulde steht. Diese nimmt einen nicht

								unerheblichen Teil der östlichen Außenanlage des 217 qm großen Grundstükkes in Anspruch.

								Nach abweisender Entscheidung des Landgerichtes hat das Berufungsgericht die Beklagte verurteilt, den Kabelverteilerschrank unter Aufrechterhaltung der Stromversorgung zu entfernen. Hiergegen wendet sich die zugelassene Revision der Beklagten.


								Entscheidungsgründe:

								Die Revision ist begründet.


								I.

								Nach Auffassung des Berufungsgerichts stellt der Standort des Kabelverteilerschrankes wegen der dadurch bedingten abgeschrägten, muldenförmigen Gestaltung der Geländeoberfläche einen Werkmangel dar. Soweit der

								Schrank die Außenanlage präge, beeinträchtige er über das hinzunehmende

								Maß hinaus die Nutzung. Die Beklagte hätte eine die Kläger weniger beeinträchtigende Lage des Schrankes wählen müssen. Nach Ziffer 16 der Baubeschreibung habe sie es übernommen, die Außenanlage eben herzustellen. Die

								Beklagte wäre dazu auch in der Lage gewesen. Sie hätte trotz der grundsätzlich dem Versorgungsunternehmen zustehenden Entscheidung über die Plazierung seiner Anlagen einen günstigeren Standort bestimmen können.


								-4-


								Die Beklagte sei verpflichtet, den Mangel zu beheben. Ein Auftraggeber

								habe zwar keinen Anspruch auf eine bestimmte Art und Weise der Mängelbeseitigung; hierüber könne vielmehr der Auftragnehmer entscheiden. Dementsprechend sei nicht darüber zu befinden, wo und wie der Verteilerschrank richtig aufzustellen sei. Jedoch sei der von den Klägern geltend gemachte Anspruch auf Entfernung vom gegenwärtigen Standort ein selbständig einklagbarer Teil des Anspruchs auf Mängelbeseitigung. Der Abbau sei von der anderweitigen Errichtung des Verteilerschrankes abtrennbar und beeinflusse die

								weitere Mängelbeseitigung nicht.

								Die Beklagte könne sich nicht mit Erfolg auf eine Duldungspflicht der

								Kläger nach § 8 der Verordnung über Allgemeine Bedingungen für die Elektrizitätsversorgung von Tarifkunden (AVBEltV) berufen. Die Verordnung regele

								nicht das Vertragsverhältnis der Parteien, sondern dasjenige zwischen dem

								Kunden und dem Versorgungsunternehmen. Selbstverständlich hätten die Kläger rügelos solche Maßnahmen hinzunehmen, die mit dem Stromversorgungsanschluß technisch geboten und unvermeidbar seien. Dadurch würden die gewöhnlichen Anforderungen an die Tauglichkeit zum Gebrauch geprägt. Auf den

								Standort des Verteilerschrankes treffe das aber nicht zu, weil andere Standorte

								mit geringeren Beeinträchtigungen in Betracht gekommen wären.

								§ 640 Abs. 2 BGB schließe den Anspruch auf Mängelbeseitigung nicht

								aus. Es sei nicht vorgetragen, daß die Kläger die ihrem Begehren zugrunde

								liegenden Zustände bei der Abnahme auch in ihren Auswirkungen erkannt

								hätten.


								-5-


								II.

								Das hält der rechtlichen Überprüfung teilweise nicht stand.

								1. Der Standort des Kabelverteilerschrankes ist ein Werkmangel. Durch

								den von der Beklagten zumindest mit bestimmten Standort ist ihr Werk fehlerbehaftet. Die Beklagte schuldet ein Haus mit Garten und Stellplatz, die als solche auch genutzt werden können. So wie der Kabelverteilerschrank aufgestellt

								ist, verhindert er in nicht unbeträchtlichem Maße eine Nutzung des Gartens; er

								erlaubt nicht einmal die vertragsgemäße Herstellung der ebenen Außenanlage.

								Die Beklagte ist verpflichtet, den Mangel zu beheben, das heißt für die

								Entfernung des Verteilerschrankes vom gegenwärtigen Standort zu sorgen.

								Das Recht der Beklagten, die Art und Weise von Nachbesserungsarbeiten zu

								bestimmen, wird dadurch nicht beeinträchtigt. Der Verteilerschrank gehört nicht

								zu dem von der Beklagten geschuldeten Werk. Die Mangelhaftigkeit des Werkes beschränkt sich auf den behindernden Standort des Schrankes. Die werkvertragliche Verpflichtung der Beklagten geht insoweit nicht weiter, als die Behinderung zu beseitigen.

								2. Die öffentlich-rechtliche Pflicht von Eigentümern, das Anbringen bestimmter Versorgungseinrichtungen auf ihrem Grundstück zu dulden (§ 8

								Abs. 1 AVBEltV), steht der Verpflichtung der Beklagten nicht entgegen. Gegenstand dieser Duldungspflicht ist lediglich die Grundstücksbenutzung, das heißt

								die Rechtspflicht eines Eigentümers, die Aufstellung von Versorgungseinrichtungen auf dem Grundstück überhaupt zuzulassen. Sie reicht nicht so weit, daß

								der Verteilerschrank an falscher Stelle installiert werden dürfte.

								3. Die Ansicht der Revision, die Beklagte sei aus Rechtsgründen nicht in

								der Lage, von sich aus den Kabelverteilerschrank von seinem gegenwärtigen


								-6-


								Standort zu entfernen, trifft zu. Eine dahingehende Verurteilung kommt dementsprechend nicht in Betracht. Die Beklagte ist lediglich verpflichtet, die erforderlichen und ihr rechtlich möglichen Schritte zu unternehmen, damit der Verteilerschrank durch das AÜW an einen geeigneten Platz auf dem Grundstück

								der Kläger versetzt wird.

								a) Nicht die Beklagte, sondern das AÜW ist Eigentümer des Verteilerschrankes. Das Elektrizitätswerk entscheidet auch über den Ort der Aufstellung.

								b) Die Entscheidung des AÜW wird im Rahmen pflichtgemäßen Ermessens getroffen, auf dessen ordnungsgemäße Ausübung die Beklagte einen

								Anspruch hat. Dazu gehört unter anderem, daß den berechtigten Belangen der

								Beklagten, die nach wie vor Grundeigentümerin ist, Rechnung getragen wird.

								Das bedeutet, ein solcher Verteilerschrank darf beispielsweise nicht in die Mitte

								eines Stellplatzes, direkt vor die Haustür oder wie im vorliegenden Fall dergestalt in die Außenanlage gestellt werden, daß eine sachgerechte Nutzung behindert oder gar ausgeschlossen wird.

								c) Nachdem der Schrank an falscher Stelle bereits aufgestellt worden ist,

								kann die Beklagte sich gemäß § 8 Abs. 3 Satz 1 AVBEltV um die Verlegung

								dieser Versorgungseinrichtung bemühen. Es ist im Sinne dieser Vorschrift nicht

								zumutbar, daß der Verteilerschrank am gegenwärtigen Platz verbleibt. Da der

								Standort auf die fehlerhaften Angaben der Beklagten zurückzuführen ist,

								kommt die Kostenregelung nach § 8 Abs. 3 Satz 2 erster Halbsatz AVBEltV

								nicht in Betracht. Vielmehr wird die Beklagte die entstehenden Kosten ebenso

								zu übernehmen haben, wie sie auch sonst die Kosten einer Mängelbeseitigung

								zu tragen hat. Eine Abwälzung auf das AÜW ist ausgeschlossen. Damit entfällt


								-7-


								zugleich der Grund, welcher das AÜW veranlassen könnte, sich einer Verlegung des Kabelverteilerschrankes zu verschließen.

								d) Im Rahmen ihrer Pflicht zur Mängelbeseitigung ist die Beklagte gegenüber den Klägern verpflichtet, ihre Rechte gegenüber dem AÜW wahrzunehmen und die entsprechenden oben genannten Schritte zu unternehmen.

								Bisher ist der Klageantrag der Kläger nicht hierauf, sondern auf die Entfernung

								des Verteilerschrankes gerichtet. Darauf besteht kein Anspruch.

								4. Die Gewährleistungsrechte der Kläger sind nicht gemäß § 640 Abs. 2

								BGB ausgeschlossen. Die uneingeschränkte Abnahmeerklärung, auf welche

								die Revision sich beruft, bezieht sich unmißverständlich auf das Gebäude,

								nicht auf das Anwesen insgesamt einschließlich Außenanlagen und den darin

								befindlichen Verteilerschrank. Hiervon abgesehen erkennt das Berufungsgericht zu Recht, daß den Klägern die erforderliche Kenntnis fehlte, weil sie die

								Bedeutung und Auswirkungen des Mangels seinerzeit nicht übersehen konnten.


								-8-


								Der Verteilerschrank ist in der noch rohen Baulandschaft installiert worden;

								Anhaltspunkte dafür, daß die Kläger den Standort im Verhältnis zur abschließenden Ausgestaltung abschätzen konnten, fehlen.


								Thode


								Haß

								Wiebel


								Hausmann

								Wendt