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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								IX ZR 13/07

								Verkündet am:

								13. Januar 2011

								Kluckow

								Justizangestellte

								als Urkundsbeamtin

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								AnfG § 11 Abs. 1 Satz 1; BGB § 1142

								Der Anfechtungsgegner kann den Bereitstellungsanspruch durch Zahlung eines

								Geldbetrags abwehren, der die Gläubigerbenachteiligung beseitigt. Hierfür ist in der

								Regel das zu erwartende Ergebnis der Zwangsversteigerung in dem Zeitpunkt maßgebend, in welchem die Einlösungsbefugnis ausgeübt wird. Die Darlegungs- und

								Beweislast für das zu erwartende Zwangsversteigerungsergebnis trifft in diesem Zusammenhang im Allgemeinen den Anfechtungsgegner.

								BGH, Urteil vom 13. Januar 2011 - IX ZR 13/07 - OLG Karlsruhe in Freiburg

								LG Konstanz


								-2-


								Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 13. Januar 2011 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Kayser, den

								Richter Raebel, die Richterin Lohmann, den Richter Dr. Pape und die Richterin

								Möhring

								für Recht erkannt:

								Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 9. Zivilsenats in

								Freiburg des Oberlandesgerichts Karlsruhe vom 28. Dezember

								2006 aufgehoben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das

								Berufungsgericht zurückverwiesen.

								Von Rechts wegen


								Tatbestand:

								Der Ehemann der Beklagten (nachfolgend auch Vollstreckungsschuld-


								1


								ner) wurde am 8. Januar 2003 rechtskräftig zur Zahlung von 977.313,60 € nebst

								Zinsen an die Klägerin verurteilt, deren Vollstreckungsversuche weitgehend erfolglos blieben. Aufgrund Vertrags vom 13. Februar 2003 erhielt die Beklagte

								von ihrem Ehemann seine hälftigen Miteigentumsbruchteile an den mit einem

								Reihenhaus bebauten Grundstücken G.

								G.


								Bl.


								, A.


								(Grundbuch von


								lfd. Nr. 1 und 2; im Folgenden nur Reihenhaus-


								grundstück) und dem Wohnungseigentum ebenda H.

								nungsgrundbuch von G.


								Bl.


								Straße


								(Woh-


								) geschenkt und wurde am 26. Fe-


								-3-


								bruar dieses Jahres als Alleineigentümerin der Liegenschaften in das Grundbuch eingetragen.

								2


								Die Klägerin ficht die schenkweise Übertragung dieser Liegenschaften

								an. Das Landgericht hat die Beklagte verurteilt, die Zwangsvollstreckung in die

								weggegebenen Liegenschaften zur Befriedigung der der Klägerin rechtskräftig

								zuerkannten Forderung aus dem hälftigen Erlös zu dulden. Die Berufung der

								Beklagten, die zugunsten der Klägerin wegen ihrer Anfechtung einen Betrag

								von 40.000 € hinterlegt hat, ist erfolglos geblieben. Mit der vom Senat zugelassenen Revision verfolgt die Beklagte ihren Klageabweisungsantrag weiter.


								Entscheidungsgründe:

								3


								Die Revision ist begründet, der Rechtsstreit in der Sache selbst wegen

								fehlender Feststellungen aber noch nicht zur Endentscheidung reif.


								I.

								4


								Das Berufungsgericht hat den Vortrag der Klägerin für möglich erachtet,

								dass sie durch Zwangsvollstreckung mehr als den von der Beklagten hinterlegten Betrag erlöse, obwohl die festgestellten Verkehrswerte des Reihenhauses

								von 198.600 € bei Belastungen von 139.665 € und der Eigentumswohnung von

								181.000 € bei Belastungen von 179.760 € diese Erwartung nicht stützen. Dazu

								hatte die Beklagte in der Berufungsinstanz behauptet, dass in der Zwangsversteigerung des Reihenhauses und der vermieteten Eigentumswohnung Ergebnisse über den festgestellten Verkehrswerten nicht in Aussicht stünden und da-


								-4-


								für Beweis angetreten. Dem Beweisantritt der Beklagten ist das Berufungsgericht nicht nachgegangen. Es hat auch nicht darauf hingewiesen, dass es den

								Beweisantritt als nicht hinreichend erachte. Dieses Verfahren rügt die Revision

								mit Recht als entscheidungserheblichen Verstoß gegen die Verfassungsgarantie rechtlichen Gehörs vor Gericht (Art. 103 Abs. 1 GG). Das Berufungsurteil

								kann danach keinen Bestand haben.

								5


								Der bisherige Beweisantritt der Beklagten ist allerdings nicht genügend,

								worauf das Berufungsgericht sie nach § 139 Abs. 1 ZPO hätte hinweisen müssen. Eine amtliche Auskunft des Vollstreckungsgerichts über die dort erzielten

								Zwangsversteigerungsergebnisse im Vergleich mit den zuvor festgesetzten

								Verkehrswerten kann möglicherweise nicht erteilt werden und gestattet jedenfalls noch keine verlässliche Prognose für die nach Ansicht der Klägerin besonders liegenden Verwertungsfälle des Streitgegenstands. Die Zurückverweisung

								gibt der Beklagten nunmehr Gelegenheit, sich zum Beweis ihrer Behauptung

								auf ein weiteres Sachverständigengutachten zu beziehen, durch welches auf

								der Grundlage der zur amtlichen Kaufpreissammlung mitgeteilten Zuschlagsbeschlüsse das voraussichtliche Zwangsversteigerungsergebnis für das von der

								Anfechtung betroffene Reihenhausgrundstück unter Prüfung etwaiger Besonderheiten festgestellt wird (vgl. BGH, Urt. v. 20. Oktober 2005 - IX ZR 276/02,

								ZIP 2006, 387 Rn. 9 a.E.). Wertermittlungsstichtag ist insoweit für das Reihenhausgrundstück der Zeitpunkt, an welchem die Beklagte ihre Einlösungsbefugnis mit angemessenen Bedingungen ausgeübt hat (vgl. § 95 Abs. 2 Nr. 3

								BauGB). Im Übrigen und wegen der Wertänderungen, die bis zu dem maßgeblichen Zeitpunkt möglicherweise eingetreten sind, bewendet es bei den im Urteil

								des Bundesgerichtshofs vom 24. September 1996 (IX ZR 190/95, NJW 1996,

								3341, 3342 unter 1.) entwickelten Grundsätzen.


								-5-


								II.

								Das Berufungsurteil ist auch insoweit fehlerhaft, als seine Feststellung


								6


								der Gläubigerbenachteiligung sich auf die rechtlich unzureichenden Sachverständigengutachten der ersten Instanz stützt. Wie bereits dargelegt, kann die

								Gläubigerbenachteiligung infolge von Grundstücksschenkungen als Voraussetzung eines Bereitstellungsanspruchs gemäß § 11 AnfG nicht unter alleiniger

								Heranziehung der nach allgemeinen Grundsätzen ermittelten Verkehrswerte

								beurteilt werden. Geprüft werden muss, welchen Erlös ein Grundstück bei einer

								Zwangsversteigerung voraussichtlich erbringen wird oder erbracht hätte (BGH,

								Urt. v. 20. Oktober 2005, aaO). Danach scheint hier in besonderem Maße zweifelhaft, ob die Übertragung der Eigentumswohnung nicht infolge von Belastungen, die den zu erwartenden Zwangsversteigerungserlös ausschöpften, unanfechtbar war. Dem Vorliegen einer Gläubigerbenachteiligung als Anfechtungsvoraussetzung, für welche die Klägerin die Darlegungs- und Beweislast trifft

								(BGH, aaO), wird daher im zweiten Berufungsdurchgang weiter nachzugehen

								sein.


								III.

								7


								Die weiteren Angriffe der Revision gegen das Berufungsurteil dringen

								nicht durch.


								8


								1. Die Klägerin könnte hier beide Liegenschaften der Beklagten insgesamt zwangsversteigern lassen, weil die anfechtbar übertragenen Miteigentumsbruchteile des Vollstreckungsschuldners durch Vereinigung mit denen der

								Beklagten untergegangen sind. Die anfechtungsrechtliche Folgenbeseitigung


								-6-


								der Gläubigerbenachteiligung ergreift jedoch dann nur den halben Zwangsversteigerungserlös (vgl. BGH, Urt. v. 23. Februar 1984 - IX ZR 26/83, BGHZ 90,

								207, 217 f; v. 17. Juli 2008 - IX ZR 245/06, ZIP 2008, 2136 Rn. 12).

								9


								2. Die Beklagte beruft sich in erheblicher Weise auf ihre Befugnis, den

								pfandrechtsähnlichen Bereitstellungsanspruch (vgl. § 1147 BGB) des § 11

								Abs. 1 Satz 1 AnfG durch Zahlung eines Geldbetrags entsprechend § 1142

								BGB abzulösen, wovon das Berufungsgericht zutreffend ausgeht (zur Einlösungsbefugnis des Anfechtungsgegners vgl. Jaeger, Gläubigeranfechtung

								2. Aufl. 1938, § 7 AnfG Anm. 5; Huber, AnfG 10. Aufl. § 11 Rn. 10; zum Zweck

								des § 1142 BGB vgl. BGHZ 108, 372, 378 f).


								10


								Verweigert der Anfechtungsgläubiger die Annahme des Einlösungsbetrags, so kann er hinterlegt werden und der Bereitstellungsanspruch erlischt

								gemäß §§ 372, 378 BGB oder ist nach § 379 Abs. 1 BGB durch Verweisung auf

								den Hinterlegungsbetrag abzuwehren. Der Streit der Parteien geht seither noch

								darüber, ob der hinterlegte Einlösungsbetrag genügt, um die Folgen der Gläubigerbenachteiligung zu beseitigen, welche die Klägerin durch die angefochtene

								Bruchteilsübertragung des Reihenhausgrundstücks vom Vollstreckungsschuldner an die Beklagte erlitten hat.


								11


								Die Revision möchte die Beweislast für eine ungenügende Einlösungssumme der Klägerin überbürden und meint, wie beim Sekundäranspruch gemäß § 11 Abs. 1 Satz 2 AnfG, § 818 Abs. 2 BGB müsse der Anfechtungskläger

								den Umfang der Gläubigerbenachteiligung beweisen. Das gelte insbesondere,

								wenn ein Erlös der Zwangsversteigerung über dem festgestellten Verkehrswert

								behauptet werde (vgl. MünchKomm-InsO/Kirchhof 2. Aufl. § 143 Rn. 86; in dem

								dort Fn. 396 zitierten Urteil des BGH vom 20. Februar 1980 - VIII ZR 48/79,


								-7-


								NJW 1980, 1580, 1581 jedoch letztlich offen gelassen). Die Beweislastfrage zur

								Einlösungsbefugnis, wenn der Anfechtungskläger behauptet, mit der Zwangsversteigerung bessere Befriedigungsaussichten zu haben als aus dem Einlösungsbetrag, ist noch nicht höchstrichterlich geklärt. Sie wird im Schrifttum

								kaum behandelt (vgl. aber Jaeger, aaO S. 254 Mitte: Beweislast Anfechtungsgegner).

								12


								Die Auffassung Jaegers, der auch das Berufungsgericht im Ergebnis gefolgt ist, trifft zu. Es geht bei der Einlösungsbefugnis um die Einwendung des

								Anfechtungsgegners, dass der Bereitstellungsanspruch des § 11 Abs. 1 Satz 1

								AnfG durch genügende Befriedigung in Geld erloschen ist oder abgewehrt werden kann. Schuldet der Anfechtungsgegner die Bereitstellung der anfechtbar

								erworbenen Sache, so muss er beweisen, dass er die Gläubigerbenachteiligung

								durch Gebrauchmachen von seiner Einlösungsbefugnis beseitigt hat. Das steht

								auch im Einklang mit der zum insolvenzrechtlichen Rückgewähranspruch gemäß §§ 129, 143 InsO vertretenen - richtigen - Auffassung, dass der Anfechtungsgegner die Beweislast für die Einwendung trägt, die Gläubigerbenachteiligung durch Rückführung des Erlangten in das Schuldnervermögen bereits vollständig beseitigt zu haben (vgl. MünchKomm-InsO/Kirchhof, aaO § 129 Rn. 178

								Fn. 847 a.E., Rn. 228a).


								13


								Die Lebenserfahrung über die Verwertungsergebnisse von Grundstückszwangsversteigerungen rechtfertigt keine abweichende Verteilung der Beweislast. Aus dem Urteil des Bundesgerichtshofs vom 20. Februar 1980 (aaO

								S. 1581 unter 2.) kann nicht abgeleitet werden, dass der Vollstreckungsgläubiger oder Anfechtungskläger jedenfalls Umstände darlegen und beweisen muss,

								aus denen hervorgeht, dass in der Zwangsversteigerung mit Geboten zu rechnen sei, die den Verkehrswert abzüglich bestehen bleibender Belastungen


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								übersteigen. Es ist daher nicht zu beanstanden, dass die Klägerin ihre Annahme, hier solche ungewöhnlich günstigen Verwertungsergebnisse der Zwangsversteigerung erwarten zu können, durch Sachvortrag nicht weiter untermauert

								hat. Allerdings wäre ein ungewöhnlich starkes Bietinteresse, welches in persönlichen Gegebenheiten wurzelt, von ihr darzulegen gewesen.


								IV.

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								Für das weitere Verfahren weist der Senat darauf hin, dass der von der

								Revisionserwiderung vertretene Standpunkt, die Klägerin könne sich auch eine

								Zwangssicherungshypothek am fiktiven Grundstücksbruchteil des Vollstreckungsschuldners eintragen lassen (vgl. dazu BGHZ 90, 207, 213 f), das Ergebnis für die Klägerin nicht verbessert. Denn gegen die Zwangssicherungshypothek könnte die Beklagte das Befriedigungsrecht des Eigentümers gemäß

								§ 1142 BGB ausüben. Das angemessene Befriedigungsangebot würde sich

								jedenfalls bei anfechtungsrechtlich begründeter Entstehung der Zwangssicherungshypothek auf das Maß ihrer Wertdeckung als dem Umfang der Gläubigerbenachteiligung beschränken, deren Folgenbeseitigung die Anfechtung bezweckt (vgl. BGH, Urt. v. 24. September 1996, aaO S. 3342 unter 4.; Raebel,

								Festschrift für Ganter, 2010, S. 339, 347 f).


								15


								Das ebenfalls prüfungsbedürftige (vgl. BGH, Urt. v. 24. September 1996,

								aaO S. 3342 unter 3.) Rechtsschutzbedürfnis der Klägerin für eine Bruchteilszwangsverwaltung ist bisher nicht erkennbar. Bei der Eigentumswohnung der

								Beklagten fehlt es angesichts der nach § 155 Abs. 2 ZVG vorrangig zu bedienenden Belastungen an einem erzielbaren Überschuss. Bei dem Reihenhaus ist

								ein entsprechendes Ergebnis zwar zweifelhaft, jedoch steht die Klägerin mut-


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								maßlich bereits allein mit der Kapitalnutzung des Einlösungsbetrags auch insoweit günstiger. Nach dem Rechtsgedanken des § 1142 BGB muss sich die Klägerin hierauf verweisen lassen, wenn der hinterlegte Einlösungsbetrag als solcher angemessen war.

								Kayser


								Raebel

								Pape


								Lohmann

								Möhring


								Vorinstanzen:

								LG


								Konstanz, Entscheidung vom 16.03.2006 - 5 O 358/04 D -


								OLG Karlsruhe in Freiburg, Entscheidung vom 28.12.2006 - 9 U 79/06 -