alpcentaur
/
Cyberlaywer


								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								IX ZR 222/16

								vom

								30. Mai 2017

								in dem Rechtsstreit


								ECLI:DE:BGH:2017:300517BIXZR222.16.0


								- 2 -


								Der IX. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat durch den Vorsitzenden Richter

								Prof. Dr. Kayser, die Richterin Lohmann, den Richter Prof. Dr. Pape, die Richterin Möhring und den Richter Meyberg


								am 30. Mai 2017

								beschlossen:


								Der Senat beabsichtigt, die Revision gegen das Urteil des

								13. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Dresden vom 31. August

								2016 gemäß § 552a Satz 1 ZPO auf Kosten der Beklagten zurückzuweisen.


								Die Parteien erhalten Gelegenheit, hierzu binnen eines Monats

								Stellung zu nehmen.

								Der Streitwert des Revisionsverfahrens wird auf 11.414,49 € festgesetzt.


								Gründe:


								I.


								1


								Die Klägerin nimmt die Beklagten zu 1 und 2, Schweizer Rechtsanwälte,

								die eine Anwaltskanzlei in der Rechtsform einer Personengesellschaft geführt

								haben, aus einem Anwaltsvertrag wegen Anwaltsfehlern und die Beklagte zu 3,

								einer am 17. Juni 2011 von den Beklagten zu 1 und 2 gegründeten Anwaltsge-


								- 3 -


								sellschaft in der Form einer Aktiengesellschaft nach Schweizer Recht, auf

								Schadensersatz in Anspruch, weil die Beklagten zu 1 und 2 alle Passiva und

								Aktiva ihrer vormaligen Anwaltsgesellschaft in die neue Gesellschaft eingebracht hätten und diese deswegen nach Schweizer Recht neben den Beklagten

								zu 1 und 2 für deren Anwaltsfehler hafte. Die Beklagten betreiben eine Internetseite in deutscher und englischer Sprache, die von Deutschland erreichbar ist.


								2


								Die Klägerin lebt in Deutschland. Welcher beruflichen Tätigkeit sie nachgeht, ist nicht festgestellt. Die Beklagten behaupten, die Klägerin sei als Handelsvertreterin selbständig tätig. Die Klägerin legte aufgrund eines Vermögensverwaltungsvertrages vom 26. Mai 2005 im eigenen Namen Gelder bei einer

								Vermögensverwaltungsgesellschaft mit Firmensitz in der Schweiz (künftig: Unternehmen) an, die ohne Erlaubnis nach dem Gesetz über das Kreditwesen ihre

								Anlageprodukte in Deutschland vertrieb. Eine Vermögensverwaltung betrieb

								das Unternehmen nicht. Deswegen beauftragte die Klägerin ihre Rechtsanwälte, die neben ihr 60 bis 100 weitere Mandanten gegen dasselbe Unternehmen

								vertraten, mit der Rückholung der Gelder aus der Schweiz. Das Schweizer Unternehmen wurde insolvent und es ist seit 2010 ein sogenanntes Nachlassverfahren nach Schweizer Recht anhängig. Deswegen fragten die klägerischen

								Anwälte Ende 2010 den Beklagten zu 1, ob er bereit sei, ihre Mandanten im

								Nachlassverfahren zu vertreten.


								3


								Mit Schreiben vom 3. Januar 2011 überließ der Beklagte zu 1 den klägerischen Anwälten per Email zum Ausdrucken Auftragsformulare, Vollmachten

								sowie Formulare für die sogenannten Forderungseingaben im Nachlassverfahren. Das genannte Schreiben war an die geschädigten Kunden des Unternehmens gerichtet; in ihm stellte der Beklagte zu 1 seine Anwaltskanzlei und das

								Nachlassverfahren vor und erklärte die Bereitschaft, die Geschädigten im Nach-


								- 4 -


								lassverfahren zu vertreten. Die klägerischen Anwälte vervielfältigten die Unterlagen und leiteten sie mit einem Anschreiben an ihre Mandanten weiter, unter

								anderem an die Klägerin, mit der Empfehlung, die Beklagten zu 1 und 2 zu beauftragen. Die Klägerin gab die Unterlagen unterschrieben am 23. Januar 2011

								an ihre Anwälte zurück, die sie an die Beklagten zu 1 und 2 weiterleiteten. Danach hatte die Klägerin die Beklagten zu 1 und 2 mit der Forderungseingabe in

								das Nachlassverfahren und der Vertretung in den Gläubigerversammlungen

								beauftragt. Auftragsgemäß meldete der Beklagte zu 1 die klägerischen Forderungen im Nachlassverfahren an.


								4


								Die Klägerin macht den Beklagten zum Vorwurf, diese hätten in der

								Gläubigerversammlung am 7. November 2011 auch in ihrem Namen dem

								Nachlassvertrag mit Vermögensabtretung zwischen dem Unternehmen und

								seinen Gläubigern vorbehaltlos zugestimmt, ohne vorher den ehemaligen Direktoren und Verwaltungsratsmitglieder des Unternehmens mindestens zehn Tage

								vor der Gläubigerversammlung deren Ort und Zeit mitgeteilt und ihnen die Abtretung ihrer Forderung gegen das Unternehmen gegen Zahlung angeboten zu

								haben. Deswegen habe sie ihre Schadensersatzansprüche gegen die verantwortlich Handelnden des Schweizer Unternehmens nach dem anzuwendenden

								Schweizer Recht gemäß Artikel 303 Abs. 2 des Bundesgesetzes über Schuldbetreibung und Konkurs (SchKG) verloren.


								5


								Deswegen verlangt die Klägerin von den Beklagten Schadensersatz in

								Höhe von 11.414,49 €. Das Landgericht hat die Klage wegen fehlender internationaler Zuständigkeit abgewiesen, das Berufungsgericht hat auf die Berufung

								der Klägerin das Urteil des Landgerichts aufgehoben und die Sache zur anderweitigen Verhandlung und Entscheidung an das Landgericht zurückverwiesen.


								- 5 -


								Mit ihrer vom Berufungsgericht zugelassenen Revision möchten die Beklagten

								die Wiederherstellung des erstinstanzlichen Urteils erreichen.


								II.


								6


								Nach Auffassung des Berufungsgerichts ist das angerufene Landgericht

								Dresden nach Art. 16 Abs. 1, Art. 15 Abs. 1 Buchst. c Fall 2 des LuganoÜbereinkommen über die gerichtliche Zuständigkeit und die Vollstreckung gerichtlicher Entscheidungen in Zivil- und Handelssachen vom 30. Oktober 2007

								(künftig: LugÜ 2007 oder Lugano-Übereinkommen) international zuständig. Gegenstand der Klage seien Ansprüche der Klägerin aus einem Vertrag, welchen

								sie als Verbraucherin geschlossen habe. Die Beklagten zu 1 und 2 hätten ihre

								Tätigkeit auf Deutschland als Wohnsitzstaat der Klägerin sowohl durch ihren

								Internetauftritt als auch durch ihr Schreiben vom 3. Januar 2011 ausgerichtet,

								als sie die Mandanten der klägerischen Rechtsanwälte, auch die Klägerin, am

								3. Januar 2011 werbend angeschrieben und dem Anschreiben Auftrags- und

								Vollmachtformulare beigefügt hätten. Auch die Beklagte zu 3 könne im Verbrauchergerichtsstand in Deutschland verklagt werden.


								III.


								7


								Die Voraussetzungen für eine Zulassung der Revision liegen nicht vor.

								Die Revision hat auch keine Aussicht auf Erfolg (§ 552a Satz 1 ZPO).


								8


								1. Das Berufungsgericht hat die Revision wegen der Frage zugelassen,

								ob die Beklagten zu 1 und 2 ihre Tätigkeit auf den Wohnsitzstaat des Klägers


								- 6 -


								ausgerichtet haben. Diese Frage ist nicht mehr klärungsbedürftig, weil sie der

								Senat mit Urteil vom 9. Februar 2017 (IX ZR 67/16, WM 2017, 565) entschieden

								hat.


								9


								2. Die Revision hat auch keine Aussicht auf Erfolg.


								10


								a) Die Wertung des Berufungsgerichts, die Beklagten zu 1 und 2 hätten

								ihre anwaltliche Tätigkeit auf Deutschland ausgerichtet, hält der eingeschränkten revisionsrechtlichen Überprüfung stand (vgl. BGH, aaO Rn. 28). Dabei kann

								der Senat dahinstehen lassen, ob die Beklagten zu 1 und 2 allein durch die

								Ausgestaltung der Internetseite ihre anwaltliche Tätigkeit gerade auch auf

								Deutschland ausgerichtet haben. Denn jedenfalls die Gesamtschau von Internetseite und den von den Beklagten zu 1 und 2 vorgenommenen Tätigkeiten,

								um den Vertragsschluss zu erreichen, ergibt das Ausrichten ihrer Tätigkeit gerade auch auf Deutschland.


								11


								aa) Die Internetseite der Beklagten zu 1 und 2 enthält allerdings allenfalls

								schwache Anhaltspunkte für ein Ausrichten ihrer Anwaltstätigkeit auf Deutschland. Doch belegt der Internetauftritt, dass die Beklagten zu 1 und 2 ihre Tätigkeit - wenn vielleicht auch nicht auf Deutschland - so doch auch auf Mandanten

								aus dem Ausland ausgerichtet haben, ohne Verbraucher als Mandanten auszuschließen. Dabei hat die Klägerin mit der Vorlage eines Ausdrucks der aktuellen

								Internetseite der Beklagten zu 3 das Erforderliche getan, um den Inhalt der Internetseite der Beklagten zu 1 und 2 zum Zeitpunkt des Vertragsschlusses frühestens im Januar 2011 zu beschreiben. Es hätte nunmehr den Beklagten oblegen, diesen Vortrag gemäß § 138 Abs. 2 ZPO substantiiert zu bestreiten

								(BGH, aaO Rn. 30 f).


								- 7 -


								12


								Auf der in deutscher und englischer Sprache abgefassten Internetseite

								warben die Beklagten zu 1 und 2 damit, ihre Rechtsanwälte sprächen neben

								Deutsch und Englisch Französisch, Italienisch, Spanisch und Tibetisch, wovon

								nur Deutsch, Französisch und Italienisch Landessprachen sind. Weiter haben

								die Beklagten zu 1 und 2 darauf hingewiesen, Personen und Unternehmen aus

								der Schweiz und aus dem Ausland zu vertreten. Sie boten eine international

								ausgerichtete Rechtsberatung an und warben mit internationalen Kompetenzen.

								Sie verwendeten einen anderen Domänennamen oberster Stufe als den der

								Schweiz; Telefonnummer und Anschrift waren mit Auslandsvorwahl und Länderkennzeichen versehen. Interessenten konnten über die Internetseite, die von

								Deutschland aus zu erreichen war, Kontakt zu den Beklagten aufnehmen (vgl.

								BGH, aaO Rn. 33). Dass den angebotenen Dienstleistungen in Bezug auf die

								forensische Tätigkeit der internationale Charakter fehlte, hindert die nationalen

								Gerichte nicht, aufgrund einer Gesamtwürdigung aller festgestellten Indizien

								dennoch ein Ausrichten der Tätigkeit auf einen anderen Staat anzunehmen.

								Denn keines der vom Europäischen Gerichtshof aufgestellten Kriterien ist für

								sich alleine für die Annahme des Merkmals des Ausrichtens erforderlich oder

								ausschlaggebend. Der Europäische Gerichtshof misst dem Indiz des internationalen Charakters der Tätigkeit zudem nur eine begrenzte Wirkung zu (BGH,

								aaO Rn. 34 f mwN).


								13


								bb) Das Berufungsgericht durfte in dem Schreiben der Beklagten zu 1

								und 2 vom 3. Januar 2011 ein Werbeschreiben sehen, durch das ein Ausrichten

								begründet wird (vgl. BGH, aaO Rn. 25). Die Beklagten zu 1 und 2 haben mit

								ihrem Schreiben nicht nur einem die Bedingungen eines Anwaltsmandats erfragenden Interessenten geantwortet, sondern ihnen weder namentlich noch in der

								Zahl bekannte Mandanten der klägerischen Anwaltskanzlei beworben, um sie

								zu einem Vertragsschluss zu veranlassen. Weiter haben sie ihnen entweder ein


								- 8 -


								ausdrückliches Angebot oder aber eine Aufforderung zur Abgabe eines Angebots gemacht. Dadurch haben sie ihren Willen zum Ausdruck gebracht, in

								Deutschland ansässige Mandanten zum Abschluss eines Anwaltsvertrages zu

								motivieren (vgl. BGH, aaO Rn. 39 ff). Der Verbrauchergerichtsstand kann auch

								nicht deswegen verneint werden, weil die Klägerin den Anwaltsvertrag mit den

								Beklagten zu 1 und 2 letztlich aufgrund einer dahin gehenden Beratung und

								Empfehlung durch ihre deutschen Anwälte geschlossen hat. Gegen das Merkmal des Ausrichtens spricht jedenfalls nicht die fehlende (oder über den Zurechnungszusammenhang zu modifizierende) Kausalität oder Motivation durch

								die absatzfördernde Tätigkeit des Unternehmers, weil diese nicht erforderlich

								ist. Für das Merkmal des Verbrauchers kommt es darüber hinaus auf eine tatsächlich vorhandene Schutzbedürftigkeit nicht an, solange der Vertragspartner

								eines gutgläubigen Unternehmers nicht den Eindruck erweckt, er handele zu

								beruflichen oder gewerblichen Zwecken (vgl. BGH, aaO Rn. 47). Zudem sind

								vorliegend den Beklagten zu 1 und 2 die absatzfördernden Handlungen der klägerischen Anwälte zuzurechnen. Die im Streitfall festgestellten Umstände sprechen für ein gemeinsames Vermarktungskonzept von klägerischen Anwälten

								und Beklagten. Deswegen ist die Empfehlung durch die klägerischen Anwälte,

								die Beklagten zu 1 und 2 zu beauftragen, diesen als Unternehmer zuzurechnen,

								weil sie mit deren Wissen und Wollen als Teil des Konzeptes erfolgt ist (BGH,

								aaO Rn. 48 ff).


								14


								b) Ohne Rechtsfehler hat das Berufungsgericht weiter festgestellt, dass

								die Klägerin Verbraucherin im Sinne von Art. 15 LugÜ 2007 ist.


								15


								aa) Nach der Rechtsprechung des Europäischen Gerichtshofs sind Verbraucher natürliche Personen, die zu einem privaten Zweck einen Vertrag

								schließen, der nicht einer beruflichen oder gewerblichen Tätigkeit zugerechnet


								- 9 -


								werden kann. Der Begriff des Verbrauchers ist eng auszulegen und nach der

								Stellung dieser Person innerhalb des konkreten Vertrages in Verbindung mit

								dessen Natur und Zielsetzung und nicht nach der subjektiven Stellung dieser

								Person zu bestimmen, so dass ein und dieselbe Person im Rahmen bestimmter

								Geschäfte als Verbraucher und im Rahmen anderer als Unternehmer angesehen werden kann. Es fallen nur Verträge unter diese Sonderregelung, die eine

								Einzelperson ohne Bezug zu einer beruflichen oder gewerblichen Tätigkeit oder

								Zielsetzung und unabhängig von einer solchen schließt. Die Beweislast für die

								Verbrauchereigenschaft trägt derjenige, der sich darauf beruft (BGH, aaO

								Rn. 13).


								16


								bb) Zutreffend hat das Berufungsgericht angenommen, dass die Klägerin

								den Anwaltsvertrag allein zu nichtberuflichen und nichtgewerblichen Zwecken

								mit den Beklagten zu 1 und 2 geschlossen hat, weil sie den dem Anwaltsvertrag

								zugrundeliegenden Vermögensverwaltungsvertrag zu einem allein nichtberuflichen und nichtgewerblichen Zweck geschlossen hat. Es hat darauf verwiesen,

								dass die Klägerin den Vermögensverwaltungsvertrag im eigenen Namen ohne

								gewerblichen Zusatz und unter Angabe der privaten Email-Anschrift geschlossen habe. Gegen die Annahme, die von der Klägerin in der Schweiz angelegten

								Gelder seien in Zusammenhang mit einer gewerblichen Tätigkeit angelegt worden, spreche die Forderungsanmeldung im Nachlassverfahren, weil dort das

								Formularfeld für den Gläubiger nur mit den persönlichen Daten der Klägerin

								ohne einen Firmenzusatz oder einen Hinweis auf eine gewerbliche Tätigkeit

								ausgefüllt worden sei. Selbst wenn man davon ausgehe, dass es sich bei dem

								in der Schweiz angelegten Geld um Einnahmen der Klägerin aus einem Geschäftsbetrieb handele, stehe dies der Stellung der Klägerin als Verbraucherin

								nicht entgegen. Maßgebend sei eine objektive Sichtweise mit Blick auf die Stel-


								- 10 -


								lung der Person in dem konkret abgeschlossenen Vertrag, nicht hingegen die

								Herkunft des eingesetzten Kapitals.


								17


								Gegen diese tatrichterliche Beweiswürdigung ist revisionsrechtlich nichts

								zu erinnern. Die grundsätzlich dem Tatrichter obliegende Beweiswürdigung

								kann vom Revisionsgericht lediglich daraufhin überprüft werden, ob sich der

								Tatrichter entsprechend dem Gebot des § 286 ZPO mit dem Streitstoff und den

								Beweisergebnissen auseinandergesetzt hat, die Beweiswürdigung also vollständig und rechtlich möglich ist und nicht gegen Denkgesetze und Erfahrungssätze verstößt (BGH, aaO Rn. 15). Solche Fehler weist die Revision nicht nach.

								Sie macht mit einer Verfahrensrüge aus § 286 ZPO und eine Gehörsrüge

								(Art. 103 Abs. 1 GG) geltend, die Klägerin habe den ihr obliegenden Beweis,

								dass sie den Vertrag mit den Beklagten zu 1 und 2 als Verbraucherin geschlossen habe, nicht geführt und solches auch nicht einmal nachvollziehbar dargelegt. Von Seiten der Klägerin habe es nichts als die schlichte Behauptung gegeben, die angelegten Gelder hätten ihr gehört und nicht im Zusammenhang

								mit einer beruflichen oder gewerblichen Tätigkeit gestanden. Konkrete Umstände, die die schlichte Behauptung hätten stützen können, gebe es nicht. Es könne richtig sein, dass die Klägerin private Gelder angelegt habe. Aussagekräftige

								Unterlagen habe sie jedoch nicht vorgelegt.


								18


								Der behauptete Gehörsverstoß liegt nicht vor. Das Berufungsgericht hat

								den Vortrag der Beklagten berücksichtigt, es kam auf diesen Vortrag nach der

								Rechtsansicht des Berufungsgerichts jedoch nicht an. Diese Ansicht des Berufungsgerichts trifft auch zu. Selbst wenn die Klägerin das Geld für die Kapitalanlagen entsprechend dem Vortrag der Beklagten aus den (unversteuerten) Einnahmen ihrer Handelsvertretung genommen haben sollte, um dieses selbst in

								eigenem Namen in der Schweiz anzulegen, verfolgte der seinen Wortlaut und


								- 11 -


								Inhalt nach auf eine solche private Vermögensanlage ausgerichtete Anlagevertrag keine beruflichen oder gewerblichen Zwecke. Entgegen der Ansicht der

								Beklagten ist die (möglicherweise strafrechtlich relevante) Herkunft des Geldes

								für die Zweckbestimmung unerheblich (BGH, aaO Rn. 17). Das Berufungsgericht durfte aus den von ihm aufgezählten Umständen - Vertragsschluss in eigenem Namen ohne gewerblichen Zusatz und unter Angabe der privaten EmailAnschrift; Art der Forderungsanmeldung im Nachlassverfahren - schließen,

								dass der Anlagevertrag aus objektiver Sicht zu privaten, nicht beruflichen, nicht

								gewerblichen Zwecken geschlossen worden ist. Gegenindizien, die diese Würdigung in Frage stellen könnten, weist die Revision nicht nach. Diese setzt lediglich ihre eigene Beweiswürdigung an die Stelle derjenigen des Berufungsgerichts (vgl. BGH, aaO Rn. 16).


								19


								Die Geschäfte der Klägerin im Zusammenhang mit der Verwaltung eigenen Privatvermögens lassen sie nicht zur Unternehmerin werden. Insbesondere

								steht das Vorliegen eines Gewinninteresses der Einordnung ihrer Person als

								Verbraucherin nicht entgegen. Ob etwas anderes gilt, wenn die Anlage einer

								Privatperson einen solchen Umfang annimmt, dass sie eine kaufmännische Organisation erforderlich macht, kann dahin stehen, weil dies auf die Klägerin

								nicht zutrifft (vgl. BGH, aaO Rn. 18).


								20


								c) Der


								Verbrauchergerichtsstand


								nach


								Art. 15


								Abs. 1


								Buchst. c


								LugÜ 2007 ist auch im Verhältnis zu der Beklagten zu 3 gegeben, wie das Berufungsgericht zutreffend entschieden hat. Allerdings wurde die Beklagte zu 3

								erst nach Abschluss des Anwaltsvertrages gegründet, sie wurde daher nicht

								originär Vertragspartnerin der Klägerin im Sinne der genannten Regelung. Doch

								hat die Klägerin vorgetragen, die Beklagte zu 3 habe bei der Gründung das Geschäft der nicht im Handelsregister eingetragenen einfachen Gesellschaft T.


								- 12 -


								, Rechtsanwälte, übernommen, und zwar mit allen Aktiven und

								Passiven. Nach dem Vortrag der Klägerin hat dies nach Schweizer Recht zur

								Folge, dass die Beklagte zu 3 der Klägerin neben den Beklagten zu 1 und 2 als

								Gesamtschuldnerin hafte. Dann aber bleibt es bei dem Verbrauchergerichtsstand auch gegenüber der Beklagten zu 3. Für die Annahme der internationalen

								Zuständigkeit am Wohnsitz des Verbrauchers ist es unerheblich, ob dieser den

								Vertragspartner oder einen Rechtsnachfolger des Vertragspartners des Verbrauchervertrages nach Art. 15 Abs. 1 Buchst. c/Art. 17 Abs. 1 Buchst. c

								EuGVVO aF/nF, Art. 15 Abs. 1 Buchst. c LugÜ 2007 verklagt. In beiden Fällen

								ist der Verbrauchergerichtsstand gegeben (BGH, aaO Rn. 52 f).


								21


								Im Rahmen der Prüfung der Zuständigkeit nach dem LuganoÜbereinkommen ist es nicht erforderlich, zu strittigen Tatsachen, die sowohl für

								die Frage der Zuständigkeit als auch für das Bestehen des geltend gemachten

								Anspruchs von Relevanz sind, ein umfassendes Beweisverfahren durchzuführen. Das angerufene Gericht prüft im Stadium der Prüfung der internationalen

								Zuständigkeit weder die Zulässigkeit noch die Begründetheit der Klage nach

								den Vorschriften des nationalen Rechts, sondern ermittelt nur die Anknüpfungspunkte mit dem Staat des Gerichtsstands, die seine Zuständigkeit nach

								dieser Bestimmung rechtfertigen. Daher darf das nationale Gericht, soweit es

								nur um die Prüfung seiner Zuständigkeit nach der genannten Bestimmung geht,

								die einschlägigen Behauptungen der Klägerin zu den die internationale Zuständigkeit begründenden Merkmalen als erwiesen ansehen (BGH, aaO Rn. 54).


								22


								3. Hat mithin die Revision keine Aussicht auf Erfolg, steht die grundsätzliche Klärung entscheidungserheblicher Rechtsfragen erst nach Einlegung der

								vom Berufungsgericht zugelassenen Revision einer Revisionszurückweisung

								durch Beschluss nach § 552a ZPO nicht entgegen (BGH, Beschluss vom


								- 13 -


								15. Februar 2017 - IV ZR 373/13, nv Rn. 13; Zöller/Heßler ZPO, 31. Aufl.,

								§ 552a Rn. 3).


								Kayser


								Lohmann


								Möhring


								Pape


								Meyberg


								Hinweis: Das Revisionsverfahren ist durch Revisionsrücknahme erledigt

								worden.


								Vorinstanzen:

								LG Dresden, Entscheidung vom 22.02.2016 - 1 O 2737/14 OLG Dresden, Entscheidung vom 31.08.2016 - 13 U 441/16 -