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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								III ZR 48/11

								Verkündet am:

								19. Januar 2012

								Kiefer

								Justizangestellter

								als Urkundsbeamter

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								- 2 -


								Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung

								vom 19. Januar 2012 durch den Vizepräsidenten Schlick und die Richter Dörr,

								Dr. Herrmann, Hucke und Tombrink


								für Recht erkannt:


								Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 6. Zivilsenats

								des Oberlandesgerichts Düsseldorf vom 20. Januar 2011 im Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als zum Nachteil der Beklagten erkannt worden ist.


								Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhandlung

								und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsrechtszugs, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.


								Von Rechts wegen


								Tatbestand


								1


								Der Kläger nimmt die Beklagte unter dem Vorwurf fehlerhafter Kapitalanlageberatung auf Schadensersatz in Anspruch.


								2


								Auf Empfehlung des Geschäftsführers der Beklagten zeichnete der Kläger am 5. Dezember 2003 eine mittelbare - über einen Treuhänder gehaltene Kommanditbeteiligung an der F.


								& E.


								VIP M.


								3 GmbH


								& Co. KG, einem geschlossenen Medienfonds, in Höhe von 55.000 € zuzüglich


								- 3 -


								5 % Agio (2.750 €). Diese Beteiligung finanzierte der Kläger in einem Umfang

								von 33.000 € aus Eigenmitteln und in Höhe des Restbetrags von 24.750 € über

								ein von der Beklagten vermitteltes Darlehen des Hamburger Bankhauses W.

								& Co.


								3


								Der Kläger hat geltend gemacht, zwischen den Parteien sei ein Beratungsvertrag zustande gekommen. Die Beklagte habe die ihr hieraus erwachsenen Pflichten verletzt, indem sie keine ordnungsgemäße Plausibilitätsprüfung

								vorgenommen, irreführende und mangelhafte Prospektangaben nicht erörtert

								und zudem unrichtig mitgeteilt habe, dass die versprochenen steuerlichen Vorteile sicher seien und die Rückzahlung der Einlage an die einzelnen Anleger

								garantiert sei. Darüber hinaus habe sie es pflichtwidrig unterlassen, ihn, den

								Kläger, über die Höhe der ihr aus der erfolgreichen Empfehlung der Kapitalanlage zufließenden Provision aufzuklären.


								4


								Das Landgericht hat der Klage auf Ersatz des Zeichnungsschadens

								(Zahlung, Freistellung vom Bankdarlehen und Feststellung der Verpflichtung

								zum Ersatz etwaiger weiterer Nachteile) weitgehend stattgegeben. Das Oberlandesgericht hat die Berufung der Beklagten im Wesentlichen zurückgewiesen.

								Mit ihrer vom Berufungsgericht zugelassenen Revision erstrebt die Beklagte

								weiterhin die vollständige Abweisung der Klage.


								- 4 -


								Entscheidungsgründe


								5


								Die Revision der Beklagten hat Erfolg. Sie führt im Umfang der Anfechtung zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und Zurückverweisung der

								Sache an das Berufungsgericht.


								I.


								6


								Das Oberlandesgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung im Wesentlichen ausgeführt:


								7


								Zwischen den Parteien sei ein Anlageberatungsvertrag geschlossen

								worden. Aus diesem Verhältnis sei die Beklagte verpflichtet gewesen, den Kläger unaufgefordert über die genaue Höhe der ihr im Rahmen der Anlageberatung zufließenden Vergütung - hier: 7 % der Zeichnungssumme - aufzuklären.

								Diese Aufklärungspflicht ergebe sich aus der Pflicht des Anlageberaters, zuvörderst die Interessen seines eine Kapitalanlage suchenden Auftraggebers zu

								wahren. Um dem Vorwurf des Vertrauensmissbrauchs entgehen zu können, sei

								der Berater gehalten, vertragswidrige Interessenkonflikte in ihrem konkreten

								Ausmaß aufzudecken. In diesem Zusammenhang müsse der genaue Umfang

								der gesamten Vergütung mitgeteilt werden, damit der Anlageinteressent das

								Umsatzinteresse des Beraters und das Ausmaß des daraus resultierenden Interessenkonflikts einschätzen und die Objektivität der angebotenen Beratung beurteilen könne. Dies gelte für einen freien Anlageberater ebenso wie für eine

								Bank. Die sonach bestehende Aufklärungspflicht habe die Beklagte verletzt, da

								sie keine Mitteilungen zu ihrer Vergütung gemacht habe und der Anlageprospekt keine Angaben über die gerade der Beklagten zufließende Provision und


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								deren konkreten Umfang enthalte. Diese Pflichtverletzung, die für die Anlageentscheidung des Klägers kausal gewesen sei, habe die Beklagte zu vertreten

								und verpflichte diese zum Ersatz des gesamten Zeichnungsschadens.


								II.


								8


								Diese Beurteilung hält der rechtlichen Nachprüfung im entscheidenden

								Punkt nicht stand.


								9


								1.


								Auch bei Annahme des Zustandekommens eines Anlageberatungsver-


								trags - wogegen die Revision keine Einwände erhebt - war die Beklagte nicht

								verpflichtet, den Kläger unaufgefordert über die genaue Höhe der ihr zufließenden Vergütung für die erfolgreiche Empfehlung der Fondsanlage aufzuklären.


								10


								a) Nach der Rechtsprechung des erkennenden Senats besteht wegen

								der Besonderheiten der vertraglichen Beziehung zwischen einem Anleger und

								einem freien, nicht bankmäßig gebundenen Anlageberater - soweit nicht § 31d

								des Wertpapierhandelsgesetzes eingreift - jedenfalls dann keine Verpflichtung

								für den Berater, ungefragt über eine von ihm bei der empfohlenen Anlage erwartete Vergütung oder Provision aufzuklären, wenn der Anleger selbst keine

								Vergütung an den Berater zahlt und offen ein Agio oder Kosten für die Eigenkapitalbeschaffung ausgewiesen werden, aus denen ihrerseits die Vertriebsprovisionen aufgebracht werden (Senat, Urteil vom 15. April 2010 - III ZR 196/09,

								BGHZ 185, 185, 187 ff Rn. 9 ff; Beschluss vom 16. Dezember 2010 - III ZR

								127/10, WM 2011, 526 f Rn. 9 ff; Urteile vom 3. März 2011 - III ZR 170/10, WM

								2011, 640 ff Rn. 10 ff; vom 5. Mai 2011 - III ZR 84/10, BeckRS 2011, 13871

								Rn. 9 ff und vom 10. November 2011 - III ZR 245/10, BeckRS 2011, 26787


								- 6 -


								Rn. 11). Der Senat hat in diesen Entscheidungen des Näheren ausgeführt, dass

								sich die vorerwähnte Gestaltung der Anlageberatung durch einen freien Anlageberater - bei gebotener typisierender Betrachtungsweise - grundlegend von

								der Anlageberatung durch eine Bank unterscheidet (Senatsurteile vom 15. April

								2010 aaO S. 188 ff Rn. 11 ff; vom 3. März 2011 aaO S. 641 f Rn. 18 ff; vom

								5. Mai 2011 aaO Rn. 10 und vom 10. November 2011 aaO; s. auch BGH, Beschlüsse vom 9. März 2011 - XI ZR 191/10, WM 2011, 925, 927 Rn. 29 ff und

								vom 19. Juli 2011 - XI ZR 191/10, WM 2011, 1506, 1507 Rn. 6). Für den Anleger besteht regelmäßig kein schützenswertes Vertrauen darauf, dass der freie,

								von ihm selbst nicht vergütete Anlageberater keine Leistungen des Kapitalsuchenden erhält; vielmehr sind dem Anleger sowohl die Provisionsvergütung des

								Beraters durch den Kapitalsuchenden als auch der damit (möglicherweise) verbundene Interessenkonflikt bewusst. Soweit es um die genaue Höhe der gerade dem Anlageberater zukommenden Provision geht, ist es bei gebotener Abwägung der gegenüberstehenden Interessen der Vertragsparteien Sache des

								Anlegers - dem das generelle Provisionsinteresse des Beraters bekannt ist -,

								dieserhalb bei dem Anlageberater nachzufragen (Senatsurteile vom 15. April

								2010 aaO S. 189 f Rn. 13; vom 3. März 2011 aaO S. 642 Rn. 21; vom 5. Mai

								2011 aaO und vom 10. November 2011 aaO). Hiervon unberührt bleibt die generelle Pflicht des Anlageberaters, im Rahmen der objektgerechten Beratung

								unaufgefordert über Vertriebsprovisionen Aufklärung zu geben, wenn diese eine

								Größenordnung von 15 % des von den Anlegern einzubringenden Kapitals

								überschreiten, und etwaige irreführende oder unrichtige Angaben zu Vertriebsprovisionen zu unterlassen beziehungsweise rechtzeitig richtigzustellen (s. Senatsurteile vom 3. März 2011 aaO S. 641 Rn. 16 mwN, S. 642 Rn. 22; vom

								5. Mai 2011 aaO und vom 10. November 2011 aaO).


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								11


								Von dieser Rechtsprechung abzugehen, besteht kein Anlass. Insbesondere hält der Senat nach wie vor daran fest, dass bei der gebotenen typisierenden Betrachtungsweise zwischen dem Pflichtenkreis freier, bankungebundener

								Berater und der im Bankensektor tätigen Berater zu unterscheiden ist. Diese

								Differenzierung nach Berufsgruppen ist verfassungsrechtlich unbedenklich

								(BVerfG, WM 2012, 68, 69) und hat auch die ausdrückliche Zustimmung des XI.

								Zivilsenats des Bundesgerichtshofs gefunden (Beschlüsse vom 9. März und

								19. Juli 2011 aaO).


								12


								b) Nach diesen Maßgaben hat das Berufungsgericht zu Unrecht angenommen, dass die Beklagte ihre Aufklärungspflicht verletzt habe, weil sie keine

								Mitteilungen zu ihrer Vergütung gemacht habe und der Anlageprospekt keine

								Angaben über die genaue Höhe der ihr zufließenden Provision enthalte.


								13


								Die nicht bankmäßig gebundene Beklagte erhielt vom Kläger selbst kein

								Entgelt und keine Provision. In dem Zeichnungsschein und im Anlageprospekt

								sind offen ein Agio von 5 % des Beteiligungsbetrags sowie weitere Kosten in

								Höhe von 8,90 % der Zeichnungssumme für die Eigenkapitalvermittlung ausgewiesen. Bei dieser Lage war die Beklagte nach den vorstehend beschriebenen Rechtsprechungsgrundsätzen nicht gehalten, den Kläger unaufgefordert

								über die (genaue) Höhe der ihr zufließenden Provision in Kenntnis zu setzen.

								Dabei ist es unerheblich, dass die Vergütung der Beklagten 7 % der Beteiligungssumme betragen und damit das Agio in Höhe von 5 % des Zeichnungsbetrags überstiegen hat. Aus diesem Gesichtspunkt ergibt sich - ohne Hinzutreten weiterer Umstände - keine Pflicht der Beklagten, den Kläger ungefragt über

								die Höhe ihrer Provision aufzuklären (vgl. Senatsurteil vom 10. November 2011

								aaO Rn. 14). Ohne Belang ist in diesem Zusammenhang entgegen der Ansicht


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								der Revisionserwiderung auch die damalige freundschaftliche Verbundenheit

								zwischen dem Kläger und dem Geschäftsführer der Beklagten. Das hiermit einhergehende besondere Vertrauen des Klägers in eine an seinen Interessen orientierte Beratung bestand unbeschadet des ihm bewussten Umstands, dass die

								Beklagte für die Empfehlung der Kapitalanlage von der Vertriebsseite eine Vergütung erhalten würde. Sollte ihm daran gelegen gewesen sein, die genaue

								Höhe der der Beklagten zufließenden Provision zu erfahren, so hätte er deswegen nachfragen können und müssen (vgl. Senatsurteil vom 10. November 2011

								aaO).


								14


								2.


								Das Berufungsurteil ist nach alldem im Umfang der Anfechtung aufzuhe-


								ben (§ 562 Abs. 1 ZPO) und die Sache insoweit zur neuen Verhandlung und

								Entscheidung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen (§ 563 Abs. 1 ZPO).

								Der Senat kann nicht in der Sache selbst entscheiden, weil das Berufungsgericht hinsichtlich der weiteren, vom Kläger geltend gemachten Pflichtverletzungen - von seinem Standpunkt aus folgerichtig - keine (abschließenden) Feststel-


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								lungen getroffen hat und die Sache daher nicht zur Endentscheidung reif ist

								(§ 563 Abs. 3 ZPO).


								Schlick


								Dörr


								Hucke


								Herrmann


								Tombrink


								Vorinstanzen:

								LG Düsseldorf, Entscheidung vom 24.11.2009 - 16 O 398/08 OLG Düsseldorf, Entscheidung vom 20.01.2011 - I-6 U 9/10 -