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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								III ZB 123/05

								vom

								30. März 2006

								in dem Rechtsstreit

								Nachschlagewerk:


								ja


								BGHZ:


								nein


								BGHR:


								ja


								ZPO §§ 342, 516

								Der Berufungskläger kann seine Berufung auch noch nach der Verkündung eines

								Versäumnisurteils zurücknehmen, wenn gegen dieses Urteil zulässig Einspruch

								eingelegt worden ist.

								BGH, Beschluss vom 30. März 2006 - III ZB 123/05 - OLG Celle

								LG Hannover


								- 2 -


								Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 30. März 2006 durch den

								Vorsitzenden Richter Schlick und die Richter Dr. Wurm, Dr. Kapsa, Galke und

								Dr. Herrmann

								beschlossen:

								Die Rechtsbeschwerde der Beklagten gegen den Beschluss des

								5. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Celle vom 26. Oktober 2005

								- 5 U 184/04 - wird zurückgewiesen.

								Die Beklagte hat die Kosten des Rechtsbeschwerdeverfahrens zu

								tragen.

								Beschwerdewert: 3.867,95 € (1.391,87 € + 175,27 € + 2.300,81 €)


								Gründe:

								I.

								1


								In dem vorliegenden Rechtsstreit nahm die Klägerin die während des

								Berufungsverfahrens verstorbene ursprüngliche Beklagte, deren Alleinerbin die

								jetzige Beklagte ist (im Folgenden einheitlich: die Beklagte), auf Zahlung rückständiger Heimkosten von 5.203,11 € in Anspruch. Das Landgericht gab der

								Klage in Höhe von 1.391,87 € (1.942,39 € abzüglich gezahlter 550,52 €) nebst

								Zinsen statt. Hiergegen legte die Klägerin Berufung ein und forderte die Leistung weiterer 2.476,08 €. Die Beklagte schloss sich der Berufung an, bean-


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								tragte sinngemäß Klageabweisung sowie widerklagend, die Klägerin zur Zahlung von 2.300,81 € zuzüglich Zinsen zu verurteilen. In der mündlichen Verhandlung vor dem Berufungsgericht trat der Prozessbevollmächtigte der Klägerin, die zu diesem Zeitpunkt nur noch die Feststellung einer Erledigung ihres

								Zahlungsantrags in Höhe von 2.300,81 € sowie Zahlung weiterer 175,27 € mit

								Zinsen begehrte, nicht auf. Das Berufungsgericht verkündete daraufhin ein Versäumnisurteil, durch das die Berufung der Klägerin zurückgewiesen, auf die

								Anschlussberufung der Beklagten die Klage insgesamt abgewiesen und die

								Klägerin entsprechend dem Widerklageantrag verurteilt wurde.

								2


								Gegen dieses Urteil hat die Klägerin rechtzeitig Einspruch eingelegt und

								ihre Berufung anschließend zurückgenommen. Durch den angefochtenen Beschluss hat das Berufungsgericht daraufhin antragsgemäß festgestellt, die Klägerin habe das Rechtsmittel der Berufung durch Rücknahme verloren und das

								Versäumnisurteil sei gegenstandslos. Es hat ferner die Kosten des Berufungsverfahrens der Klägerin auferlegt.


								3


								Hiergegen richtet sich die vom Berufungsgericht zugelassene Rechtsbeschwerde der Beklagten, mit der sie ihre zweitinstanzlichen Sachanträge weiterverfolgt.


								II.

								4


								Die Rechtsbeschwerde ist gemäß § 574 Abs. 1 Satz 1 Nr. 2 ZPO statthaft und auch im Übrigen zulässig. In der Sache bleibt sie ohne Erfolg.


								- 4 -


								5


								1.


								Zu Recht hat das Berufungsgericht entschieden, dass die Klägerin durch


								den Erlass des Versäumnisurteils nicht gehindert war, gemäß § 516 Abs. 1

								ZPO ihre Berufung zurückzunehmen, nachdem sie gegen dieses Urteil rechtzeitig Einspruch eingelegt hatte.

								6


								a) Das am 1. Januar 2002 in Kraft getretene Zivilprozessreformgesetz

								hat die zeitlichen Grenzen für die Berufungsrücknahme geändert. Während

								nach § 515 Abs. 1 ZPO a.F. die Zurücknahme der Berufung ohne Einwilligung

								des Berufungsbeklagten bis zum Beginn der mündlichen Verhandlung des Berufungsbeklagten zulässig war, kann der Berufungskläger gemäß § 516 Abs. 1

								ZPO in der jetzigen Fassung die Berufung bis zur Verkündung des Berufungsurteils zurücknehmen. Dieser späte Zeitpunkt ist nach der Gesetzesbegründung

								gewählt worden, um ihm im Lichte der in der mündlichen Verhandlung vom Berufungsgericht geäußerten vorläufigen Rechtsauffassung auch nach deren Ende noch die Möglichkeit zu einer Berufungsrücknahme ohne zeitlichen Druck zu

								eröffnen. Ein schützenswertes Interesse des Berufungsbeklagten, im Falle einer

								unselbständigen Anschlussberufung diese nach Beginn der mündlichen Verhandlung auch gegen den Willen des Berufungsklägers durchführen zu können,

								hat der Gesetzgeber nicht mehr gesehen (BT-Drucks. 14/4722 S. 94).


								7


								b) Mit der gesetzlichen Formulierung "Verkündung des Berufungsurteils"

								ist eine instanzbeendigende Entscheidung gemeint. Das ergibt sich für die einem Endurteil vorausgehenden Zwischenurteile schon daraus, dass diese lediglich einzelne Streitpunkte innerhalb des Rechtsstreits erledigen und dadurch der

								Disposition der Parteien über ihr Streitverhältnis im Übrigen weiter Raum lassen, und folgt bei anderen Entscheidung jedenfalls aus der vom Gesetzgeber

								dem Berufungskläger zugestandenen weiträumigen Überlegungsfrist. Auf die

								Frage, inwieweit die richterliche Arbeit mit der Entscheidung bereits getan ist,


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								kann es dabei entgegen der Beschwerdebegründung nicht ankommen. Allerdings soll die erweiterte Möglichkeit zur Berufungsrücknahme auch der Entlastung des Berufungsgerichts dienen (BT-Drucks. 14/4722 aaO). Das hat im

								Wortlaut der Norm jedoch keinen Ausdruck gefunden und wäre schon wegen

								seiner Unschärfe als Tatbestandsmerkmal auch kaum geeignet. Einer solchen

								Erwägung steht zudem entgegen, dass spätestens unmittelbar vor der Verkündung eines Endurteils die richterliche Arbeitsleistung, abgesehen von einer Verkündung nur des Tenors (§ 310 Abs. 1 und 2 ZPO), abgeschlossen ist, nach

								dem klaren Wortsinn des § 516 Abs. 1 ZPO selbst dann aber eine Rücknahme

								der Berufung noch möglich sein soll.

								8


								c) Auf dieser Grundlage ist das Ende der Frist zur Berufungsrücknahme

								zwar zwingend weder an den Erlass eines Urteils noch an die Verkündung der

								Entscheidung geknüpft. Es genügt vielmehr vor allem auch ein nach § 329

								Abs. 2 Satz 2 ZPO nur zuzustellender Beschluss über die Verwerfung des

								Rechtsmittels nach § 522 Abs. 1 ZPO (so zutreffend OLG Celle OLG-Report

								2004, 336). Zu den die Berufungsinstanz abschließenden Entscheidungen kann

								darüber hinaus ein Versäumnisurteil gehören, sei es gegen den Berufungskläger oder sei es gegen den Berufungsbeklagten (§ 539 Abs. 1 und 2 ZPO), wenn

								dies nicht angefochten wird. Anders liegt es indes dann, wenn gegen das Versäumnisurteil gemäß § 539 Abs. 3, §§ 338 ff. ZPO in zulässiger Weise Einspruch eingelegt worden ist oder wenn bei einem gegen den Berufungskläger

								ergangenen Versäumnisurteil dieser noch innerhalb der Einspruchsfrist die Berufungsrücknahme erklärt (MünchKomm/Rimmelspacher, ZPO, 2. Aufl. Aktualisierungsband,


								§ 516


								Rn. 10;


								ähnlich


								Wieczorek/Schütze/


								Gerken, ZPO, 3. Aufl., § 516 Rn. 3). Der zulässige Einspruch versetzt den Prozess, soweit der Einspruch reicht, in die Lage zurück, in der er sich vor dem

								Eintritt der Versäumnis befand (§ 342 ZPO). Hierdurch wird das Versäumnisur-


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								teil zwar nicht beseitigt (§ 343 ZPO), in seinen sachlichen Wirkungen aber suspendiert. Das eröffnet den Parteien wie zuvor die Möglichkeit zu Verfügungen

								über den Klagegegenstand und damit auch dem Berufungskläger erneut einseitig das Recht zu einer Berufungsrücknahme (vgl. für das frühere Recht: RGZ

								167, 293, 295; BGHZ 4, 328, 339 f.; BGH, Urteil vom 28. April 1980 - VII ZR

								27/80 - NJW 1980, 2313, 2314). Dass der Berufungskläger auf diese Weise die

								- von der Rechtsbeschwerde für kaum wünschenswert gehaltene - Möglichkeit

								erhält, die Chancen seiner Rechtsposition zunächst auszuloten, wenn er nur

								bereit ist, die dadurch entstehenden Mehrkosten zu tragen, muss in Kauf genommen werden.

								9


								2.


								Mit der hiernach wirksamen Rücknahme der Berufung durch die Klägerin


								hat die Anschlussberufung der Beklagten ihre Wirkung verloren (§ 524 Abs. 4

								ZPO). Zutreffend hat das Berufungsgericht deswegen entsprechend §§ 525,

								269 Abs. 3 Satz 1 und Abs. 4 ZPO antragsgemäß festgestellt, dass auch das im

								Berufungsverfahren ergangene Versäumnisurteil wirkungslos geworden war.

								Ebenso wenig ist die Entscheidung des Berufungsgerichts über die Kosten des

								Berufungsverfahrens zu beanstanden (vgl. BGH, Beschlüsse vom 26. Januar

								2005 - XII ZB 163/04 - NJW-RR 2005, 727, 728 und vom 7. Februar 2006


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								- XI ZB 9/05 - Rn. 6; für das Revisionsverfahren: BGH, Beschluss vom 23. Februar 2005 - II ZR 147/03 - NJW-RR 2005, 651).


								Schlick


								Wurm

								Galke


								Kapsa

								Herrmann


								Vorinstanzen:

								LG Hannover, Entscheidung vom 12.08.2004 - 19 O 153/03 OLG Celle, Entscheidung vom 26.10.2005 - 5 U 184/04 -