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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								II ZR 342/03


								Verkündet am:

								19. September 2005

								Vondrasek

								Justizangestellte

								als Urkundsbeamtin

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								Nachschlagewerk: ja

								BGHZ:

								ja

								BGHR:

								ja

								BGB §§ 138 Aa, 622 Abs. 6

								"Mitarbeitermodell"

								a) In den Personengesellschaften und der GmbH sind Regelungen, die einem

								Gesellschafter, einer Gruppe von Gesellschaftern oder der Gesellschaftermehrheit das Recht einräumen, einen Mitgesellschafter ohne sachlichen

								Grund aus der Gesellschaft auszuschließen ("Hinauskündigungsklauseln"),

								grundsätzlich nach § 138 Abs. 1 BGB nichtig.

								b) Dieser Grundsatz steht einem sog. Mitarbeitermodell nicht entgegen, bei

								dem einem verdienten Mitarbeiter des Gesellschaftsunternehmens

								- unentgeltlich oder gegen Zahlung eines Betrages in Höhe nur des Nennwerts - eine Minderheitsbeteiligung eingeräumt wird, die er bei seinem Ausscheiden aus dem Unternehmen zurückzuübertragen hat.

								c) Diese Regelung ist keine unzulässige Kündigungserschwerung im Sinne der

								zu § 622 Abs. 6 BGB entwickelten Rechtsprechungsgrundsätze.

								d) Auch die Beschränkung der dem Mitarbeiter bei der Rückübertragung des

								Gesellschaftsanteils zu zahlenden Abfindung auf den Betrag, den er für den

								Erwerb des Anteils gezahlt hat, und damit sein Ausschluss von etwaigen

								zwischenzeitlichen Wertsteigerungen ist grundsätzlich zulässig.

								BGH, Urteil vom 19. September 2005 - II ZR 342/03 - OLG Celle

								LG Hannover


								-2-


								Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche

								Verhandlung vom 19. September 2005 durch den Vorsitzenden Richter

								Prof. Dr. Goette und die Richter Dr. Kurzwelly, Münke, Dr. Strohn und

								Dr. Reichart

								für Recht erkannt:

								Die Revision gegen das Urteil des 9. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Celle vom 15. Oktober 2003 wird auf Kosten der Beklagten zurückgewiesen.

								Von Rechts wegen


								Tatbestand:

								Die Beklagte war Arbeitnehmerin der klagenden GmbH. Mehrheitsgesellschafter ist der Unternehmensgründer J. S.. Im Jahre 1982 entschloss sich S.,

								Mitarbeiter des Unternehmens als Gesellschafter zu beteiligen. Dazu übertrug

								er u.a. der Beklagten einen Geschäftsanteil im Nominalwert von 2.000,00 DM

								gegen Zahlung eines gleich hohen Betrages. Nach einer Kapitalerhöhung im

								Jahre 1985 überließ er der Beklagten einen weiteren Geschäftsanteil im Nominalwert von 2.000,00 DM, diesmal unentgeltlich. Die Beklagte erklärte sich in

								beiden Fällen zur Rückübertragung der Anteile im Falle eines Ausscheidens

								aus den Diensten der GmbH bereit und gab dazu aufschiebend bedingte Rückabtretungsangebote ab. Als Gegenleistung sollte sie bei der Rückabtretung

								dasjenige erhalten, was sie für die Anteile gezahlt hatte.


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								Am 23. Januar 1990 wurde der Gesellschaftsvertrag der GmbH - mit der

								Stimme der Beklagten - neu gefasst. In § 9 des Vertrages heißt es seitdem:

								"1.


								Eine Abtretung von Geschäftsanteilen ist nur an den Gesellschafter

								J. S. oder an dessen Rechtsnachfolger oder an einen von J. S. oder

								dessen Rechtsnachfolger zu benennenden Dritten zulässig, soweit

								es sich nicht um Abtretungen seitens des Gesellschafters J. S. oder

								dessen Rechtsnachfolger handelt. Verpfändungen sind unzulässig.


								2.


								Soweit ein Gesellschafter aus den Diensten der Gesellschaft ausscheidet - und zwar gleich aus welchen Gründen -, ist er - im Todesfall sein Erbe - verpflichtet, sämtliche Geschäftsanteile dem Gesellschafter J. S. oder seinem Rechtsnachfolger oder einem von

								diesem zu bestimmenden Dritten abzutreten. Die Verpflichtung ist

								unverzüglich nach Beendigung des Arbeitsverhältnisses - im Fall

								einer Kündigung nach deren Zugang unbeschadet dagegen etwa

								erhobener Einwendungen zu erfüllen.


								3.


								pp.


								4.


								Das Entgelt für die Abtretung besteht in allen Fällen in Höhe desjenigen Betrages, den der Gesellschafter für den oder die abzutretenden Geschäftsanteile selbst gezahlt hat."


								Im Zuge einer weiteren Kapitalerhöhung übernahm die Beklagte am

								2. Mai 1990 unentgeltlich einen weiteren Geschäftsanteil im Nominalwert von

								20.000,00 DM.


								-4-


								Am 19. Oktober 2000 beendete die Beklagte aus gesundheitlichen Gründen das Arbeitsverhältnis mit der Klägerin. Daraufhin erklärte S. die Annahme

								der Rückabtretungsangebote aus 1982 und 1985 und zahlte der Beklagten

								4.000,00 DM als Abfindung. Mit der Klage verlangt die Klägerin, handelnd aus

								eigenem und aus abgetretenem Recht des J. S., die Rückabtretung auch des

								Geschäftsanteils über nominal 20.000,00 DM und die Rückzahlung der hinsichtlich des Anteilserwerbs aus 1985 irrtümlich gezahlten 2.000,00 DM.

								Die Klage hatte in beiden Vorinstanzen Erfolg. Dagegen richtet sich die

								von dem Berufungsgericht (GmbHR 2003, 1428) zugelassene Revision.

								Entscheidungsgründe:

								Die Revision bleibt ohne Erfolg.

								I. Das Berufungsgericht hat ausgeführt: Die in dem Gesellschaftsvertrag

								vereinbarte Pflicht der Beklagten, ihre Geschäftsanteile bei Beendigung des

								Arbeitsverhältnisses an den Mehrheitsgesellschafter zurückzuübertragen, verstoße weder gegen § 138 BGB noch gegen den Grundsatz der Gleichbehandlung. In dem "Mitarbeitermodell" der Klägerin hielten die einzelnen Mitarbeiter

								ihre Gesellschaftsanteile treuhandähnlich. Der zulässige Satzungszweck - die

								Erhaltung und Vermehrung des Gesellschaftsvermögens für künftige Generationen von Mitarbeiter-Gesellschaftern sowie eine Teilhabe am Erfolg des Unternehmens - könne nur erreicht werden, wenn die Geschäftsanteile - unabhängig

								von ihrem tatsächlichen Wert - zu den Bedingungen zurückübertragen würden,

								zu denen ihre Überlassung erfolgt sei. Der Anspruch auf Rückzahlung der irrtümlich gezahlten Abfindung von 2.000,00 DM folge aus § 812 BGB.


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								II. Diese Ausführungen halten revisionsrechtlicher Überprüfung stand.

								1. Zu Recht ist das Berufungsgericht davon ausgegangen, dass die zunächst einzelvertraglich und dann in dem Gesellschaftsvertrag in der Fassung

								vom 23. Januar 1990 vereinbarte Pflicht der Beklagten zur Rückübertragung

								der Geschäftsanteile im Falle der Beendigung ihres Arbeitsverhältnisses mit der

								Klägerin wirksam ist.

								a) Ohne Erfolg beruft sich die Revision dazu auf die Rechtsprechung des

								Senats zu den sog. Hinauskündigungsklauseln. Danach sind in den Personengesellschaften und der GmbH gesellschaftsvertragliche Regelungen, die einem

								Gesellschafter, einer Gruppe von Gesellschaftern oder der Gesellschaftermehrheit das Recht einräumen, einen Mitgesellschafter ohne sachlichen Grund aus

								der Gesellschaft auszuschließen, grundsätzlich wegen Verstoßes gegen die

								guten Sitten nach § 138 Abs. 1 BGB nichtig (BGHZ 81, 263, 266 ff.; 105, 213,

								216 f.; 112, 103, 107 f.; Urt. v. 8. März 2004 - II ZR 165/02, ZIP 2004, 903, 904;

								v. 14. März 2005 - II ZR 153/03, ZIP 2005, 706). Der davon betroffene Gesellschafter ist schutzwürdig. Die freie Ausschließungsmöglichkeit kann von ihm als

								Disziplinierungsmittel empfunden werden, das ihn daran hindert, von seinen

								Mitgliedschaftsrechten nach eigener Entscheidung Gebrauch zu machen und

								seine Mitgliedschaftspflichten zu erfüllen ("Damoklesschwert").

								Dieser Grundsatz gilt - wie der Senat bereits mehrfach entschieden hat aber nicht ausnahmslos. Eine an keine Voraussetzungen geknüpfte Hinauskündigungsklausel oder eine vergleichbare schuldrechtliche Regelung ist wirksam, wenn sie wegen besonderer Umstände sachlich gerechtfertigt ist. So hat

								der Senat freie Ausschließungsrechte als wirksam angesehen, wenn der ausschließungsberechtigte Gesellschafter mit Rücksicht auf die enge persönliche

								Beziehung zu seiner Mitgesellschafterin die volle Finanzierung der Gesellschaft


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								übernimmt und der Partnerin eine Mehrheitsbeteiligung und die Geschäftsführung einräumt (BGHZ 112, 103), wenn eine Praxisgemeinschaft von Ärzten einen neuen Gesellschafter aufnimmt und sich dabei eine zeitlich begrenzte Prüfungsmöglichkeit vorbehalten will (Urt. v. 8. März 2004 - II ZR 165/02, ZIP 2004,

								903) oder wenn die Gesellschaftsbeteiligung nur als Annex zu einem Kooperationsvertrag der Gesellschafter anzusehen ist und sichergestellt werden soll,

								dass der Gesellschaft nur die Partner des Kooperationsvertrages angehören

								(Urt. v. 14. März 2005 - II ZR 153/03, ZIP 2005, 706). Keine Bedenken hatte der

								Senat auch gegen eine Satzungsklausel, nach der in einer GmbH, in der alle

								Gesellschafter persönlich mitarbeiten, ein Geschäftsanteil eingezogen werden

								kann, wenn der betreffende Gesellschafter nicht mehr in dem Gesellschaftsunternehmen tätig ist (Urt. v. 20. Juni 1983 - II ZR 237/82, WM 1983, 956; im Ergebnis ebenso der Prozesskostenhilfe-Beschluss des Senats vom 7. Oktober

								1996 - II ZR 238/95, bei Goette, DStR 1997, 336).

								In diesem Sinn hat der Senat mit Urteil vom heutigen Tage in der Sache

								II ZR 173/04 entschieden, dass im Rahmen eines "Managermodells" der Geschäftsführer einer GmbH wirksam verpflichtet werden kann, seinen ihm mit

								Rücksicht auf seine Geschäftsführerstellung überlassenen Geschäftsanteil nach

								Beendigung


								seiner


								Geschäftsführertätigkeit


								zurückzugeben


								(ebenso


								Habersack, ZGR 2005, 451, 461 ff.; Kowalski/Bormann, GmbHR 2004, 1438,

								1440 f.; Sosnitza, DStR 2005, 72, 74 f.; Bütter/Tonner, BB 2005, 283, 285 f.;

								zuvor schon Schäfer/Hillesheim, DStR 2003, 2122; Goette, DStR 1997, 337;

								Wiedemann,


								Gesellschaftsrecht


								II


								§8


								IV


								3c,


								S. 753;


								Ulmer


								in


								Hachenburg/Ulmer, GmbHG 8. Aufl. § 34 Rdn. 42; Westermann in Scholz,

								GmbHG 9. Aufl. § 34 Rdn. 16; aA Binz/Sorg, GmbHR 2005, 893; Piehler in FS

								Rheinisches Notariat 1998, S. 321, 326 ff.; gegen einen Abfindungsausschluss

								Schröder, GmbHR 2003, 1430, 1431). Das muss für das von der Klägerin be-


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								triebene "Mitarbeitermodell" erst recht gelten. Denn hier liegt schon keine freie

								Hinauskündigungsmöglichkeit in der oben beschriebenen Art vor. Der Mehrheitsgesellschafter S. kann die Gesellschafterstellungen der MitarbeiterGesellschafter nicht ohne sachlichen Grund beenden. Der Verlust der Gesellschafterstellung ist vielmehr an eine objektive Voraussetzung gebunden, nämlich an den Verlust des Arbeitsplatzes, und insoweit besteht keine Möglichkeit

								zu einem willkürlichen Handeln der Klägerin. Die Klägerin hatte zuletzt 24 Mitarbeiter, fällt also in den Anwendungsbereich des Kündigungsschutzgesetzes.

								Dann aber kann sie nicht ohne Grund Arbeitnehmer entlassen. Sie muss dafür

								einen Kündigungsgrund i.S. des § 1 KSchG geltend machen können. Das gilt

								auch in Bezug auf die Beklagte. Dass die Beklagte zu den leitenden Angestellten i.S. des § 14 Abs. 2 KSchG gehörte, bei denen der Arbeitgeber nach §§ 14,

								9 Abs. 1 Satz 2 KSchG eine Auflösung des Arbeitsverhältnisses erzwingen

								kann, ist nicht ersichtlich. Ihre Stellung als Prokuristin reichte dafür nicht aus.

								Vielmehr hätte sie die Befugnis zur selbständigen Einstellung oder Entlassung

								von Arbeitnehmern haben müssen, was nach dem Vortrag der Parteien fern

								liegt.

								b) Die Vereinbarung einer Pflicht zur Rückübertragung des Geschäftsanteils bei Ende des Arbeitsverhältnisses ist auch nicht wegen Verstoßes gegen

								den Gleichbehandlungsgrundsatz unwirksam. Abgesehen davon, daß die Beklagte sich auf eine etwaige Nichtigkeit mit Rücksicht darauf nicht berufen könnte, dass der neu gefasste Gesellschaftsvertrag seit mehr als drei Jahren im

								Handelsregister eingetragen ist (§ 242 Abs. 2 AktG analog, vgl. BGHZ 144, 365

								ff. m. w. Nachw.) und ein Verstoß gegen diesen Grundsatz ohnehin nur zur Anfechtbarkeit des Beschlusses führen würde, ist ihr schon im Ansatzpunkt nicht

								zu folgen. Die Regelung enthält keinen Verstoß gegen das Gleichbehandlungsgebot. Die von dem Landgericht zu Unrecht verneinte Ungleichbehandlung be-


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								ruht auf einem sachlichen, sie rechtfertigenden Grund. Herr S. hat die Gesellschaft - zusammen mit seiner Ehefrau, die zu 10 % beteiligt ist - gegründet und

								das erforderliche Kapital aufgebracht. Die Mitarbeiter-Gesellschafter haben dagegen in die Gesellschaft kein Kapital eingelegt, sondern allenfalls an S. einen

								Kaufpreis für ihre Anteile bezahlt. Bei dieser Sachlage bestehen keine Bedenken gegen eine Regelung, wonach nur die Mitarbeiter-Gesellschafter und nicht

								auch S. bei Beendigung ihrer Tätigkeit für die Beklagte zur Rückgabe ihrer Geschäftsanteile verpflichtet sind.

								c) Die Rückübertragungsklausel in der Satzung der Klägerin ist auch

								nicht nach §§ 134, 622 Abs. 6 BGB nichtig. Auch darauf hätte sich die Beklagte

								nur mit der Anfechtungsklage berufen können. Jedenfalls erfüllt die Regelung

								aber auch nicht die Voraussetzungen einer nach § 622 Abs. 6 BGB unzulässigen Kündigungsbeschränkung.

								Zwar wird dem Arbeitnehmer dadurch die Entscheidung, seinen Arbeitsvertrag zu kündigen, insofern erschwert, als er dann auch seine Gesellschafterstellung aufgeben muss. Das Bundesarbeitsgericht hat aus dem Verbot des

								§ 622 Abs. 6 BGB, für die Kündigung des Arbeitsverhältnisses durch den Arbeitnehmer eine längere Frist zu vereinbaren als für die Kündigung durch den

								Arbeitgeber, den allgemeinen Grundsatz hergeleitet, es sei unzulässig, durch

								vertragliche Absprachen eine ungleiche Kündigungslage zum Nachteil einer der

								Parteien des Arbeitsverhältnisses, vor allem des Arbeitnehmers, zu schaffen,

								insbesondere einen einseitigen Vermögensnachteil des Arbeitnehmers für den

								Fall einer von ihm erklärten Kündigung zu vereinbaren (BAG DB 1956, 503,

								504; 1971, 1068; 1990, 434). Damit soll die Entscheidungsfreiheit des Arbeitnehmers in Bezug auf die Beendigung seines Arbeitsverhältnisses geschützt

								werden. Der Arbeitnehmer soll die Freiheit behalten, unter Beachtung der gel-


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								tenden Kündigungsfrist und ohne Diskriminierung im Verhältnis zu seinem Arbeitgeber das Arbeitsverhältnis zu beenden und sich einer anderen Tätigkeit

								zuzuwenden.

								Dieser Grundsatz schließt allerdings eine für den Arbeitnehmer ungünstige Reflexwirkung seiner Kündigung nicht aus. Entscheidend ist eine Würdigung der Gesamtumstände unter Beachtung des Gebots der Verhältnismäßigkeit (ebenso BAG MDR 2001, 1301 für die vergleichbare Rechtslage nach

								§ 5 BBiG). Danach ist die Verknüpfung der Beendigung - und damit auch der

								Kündigung - des Arbeitsvertrages mit dem Wegfall der Gesellschafterstellung

								im Rahmen des bei der Klägerin praktizierten "Mitarbeitermodells" nicht zu beanstanden.

								Die gesellschaftsrechtliche Beteiligung verdienter Mitarbeiter hat nach

								dem Unternehmenskonzept der Klägerin die Funktion, diese Mitarbeiter stärker

								an das Unternehmen zu binden, ihre Motivation zu steigern und zugleich einen

								Anreiz für die übrigen Mitarbeiter zu schaffen, durch entsprechend loyales Verhalten ebenfalls in den Genuss einer Gesellschaftsbeteiligung zu kommen, die

								nicht nur zu einer Aufwertung ihrer Stellung im Unternehmen führt, sondern ihnen auch die Aussicht auf Auszahlung einer zusätzlichen Vergütung in Gestalt

								der Gewinnanteile verschafft. So sind an die Beklagte in den Jahren 1990 bis

								2001 Gewinnanteile i.H.v. durchschnittlich 26.250,00 DM ausgeschüttet worden.

								Die einer Tantiemeregelung ähnelnde Gestaltung steht im Vordergrund

								des Modells. Denn die Möglichkeiten des Mitarbeiters, in der Gesellschafterversammlung seine Vorstellungen gegen den Willen des Mehrheitsgesellschafters

								S. durchzusetzen, sind weniger bedeutsam. Von dem Stammkapital der

								Klägerin


								i.H.v.


								zuletzt


								600.000,00 DM


								hielten


								S.


								und


								seine


								Ehefrau


								- 10 -


								321.000,00 DM, das sind 53,5 %. Das übrige Kapital war auf - einschließlich der

								Beklagten, welche 4 % des Stammkapitals hielt - 12 Mitarbeiter-Gesellschafter

								aufgeteilt. Das finanzielle Risiko der Mitarbeiter-Gesellschafter ist noch dadurch

								gemindert, dass sie für den Erwerb ihres Geschäftsanteils - soweit er ihnen

								nicht wie im Falle der Beklagten unentgeltlich übertragen wird - allenfalls den

								Nennwert zahlen müssen, während der Verkehrswert erheblich höher ist.

								Im Ergebnis haben die Mitarbeiter danach eine treuhänderähnliche Stellung, deren wirtschaftlicher Wert - bei denkbar geringem eigenen Risiko - in

								dem erheblichen Gewinnausschüttungspotential während der Dauer der dienstvertraglichen Bindung an die Klägerin liegt. Mit deren Beendigung ist es selbstverständlich, daß die weitere Beteiligung an der Gesellschaft ihren rechtfertigenden Sinn - Bindung an das Unternehmen, Motivationssteigerung und Belohnung für geleistete Dienste - verliert. Nur durch die Rückübertragung wird dem

								Mehrheitsgesellschafter zudem die Möglichkeit eröffnet, andere verdiente Mitarbeiter mit Geschäftsanteilen auszustatten und das in der Satzung niedergelegte Mitarbeitermodell weiterhin durchzuführen. Dagegen führte eine Teilhabe

								an dem künftigen Wertzuwachs des Gesellschaftsvermögens ohne die weitere

								Mitarbeit zu einem unverdienten Vermögensvorteil des ausgeschiedenen Mitarbeiters.

								2. Auch die in § 9 Abs. 4 des Gesellschaftsvertrages vorgesehene Abfindungsbeschränkung auf den Betrag, den der Mitarbeiter für den Erwerb seines

								Geschäftsanteils gezahlt hat, ist wirksam.

								a) Scheidet ein Gesellschafter aus der Gesellschaft aus, sei es durch

								Einziehung seines Geschäftsanteils, sei es durch Ausschließung, sei es - wie

								hier - als Folge einer satzungsgemäßen Abtretungspflicht, hat er allerdings

								grundsätzlich einen Anspruch auf Abfindung in Höhe des Verkehrswerts seines


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								Geschäftsanteils (BGHZ 9, 157, 168; 16, 317, 322; 116, 359, 364 ff.; Sen.Urt. v.

								7. Dezember 2001 - II ZR 348/99, ZIP 2002, 258, 259). Die Abfindung kann ihm

								von der Gesellschaft oder - wie hier - von dem den Anteil übernehmenden Mitgesellschafter zu zahlen sein. Dieser Grundsatz gilt aber nicht ausnahmslos. So

								kann der Abfindungsanspruch in der Satzung beschränkt werden, soweit dadurch nicht von vornherein ein grobes Missverhältnis zu dem wahren Wert der

								Gesellschaftsbeteiligung entsteht (BGHZ 116, 359, 375 f.; Urt. v. 9. Januar

								1989 - II ZR 83/88, ZIP 1989, 770, 771 f.). Dabei sind das Interesse der verbleibenden Gesellschafter an dem Fortbestand des Gesellschaftsunternehmens

								und das Interesse des ausscheidenden Gesellschafters an einer angemessenen wirtschaftlichen Verwertung seiner Beteiligung gegeneinander abzuwägen.

								Der bloße Umstand, dass der ausscheidende Gesellschafter - wie hier die Beklagte - den Geschäftsanteil geschenkt bekommen hat, reicht allerdings grundsätzlich als Rechtfertigung für eine Abfindungsbeschränkung nicht aus, weil

								nach der Rechtsprechung des Senats auch eine auf dem Wege der Schenkung

								der Beteiligung in die Gesellschaft aufgenommene Person kein Gesellschafter

								"zweiter Klasse" ist (Sen.Urt. v. 9. Januar 1989 - II ZR 83/88, ZIP 1989, 770,

								772).

								Zu einem solchen Gesellschafter „minderen Rechts“ wird indessen der

								Mitarbeiter nicht, der im Rahmen eines Mitarbeitermodells, wie es hier praktiziert worden ist, darauf verwiesen wird, bei seinem Ausscheiden aus den Diensten der Gesellschaft nur Anspruch auf eine Abfindung in Höhe des von ihm

								selbst aufgewandten Betrages - und ohne Beteiligung am Verlust - zu erhalten

								(vgl. schon BGH, Beschl. v. 7. Oktober 1996 - II ZR 238/95, zitiert bei Goette,

								DStR 1997, 336). Eine derartige Abfindungsbeschränkung ist vielmehr sachlich

								gerechtfertigt, weil andernfalls nur die erste Generation von MitarbeiterGesellschaftern in den Genuß der Vorteile dieser Vertragsgestaltung gelangte,


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								mit deren Ausscheiden unter Zahlung einer Abfindung zum Verkehrswert aber

								die für die weitere Durchführbarkeit des Modells erforderliche finanzielle Grundlage zerstört wäre. Hat er den Anteil unentgeltlich erhalten, kann damit eine Abfindung auch ganz entfallen.

								b) Der Einwand der Revision, die Beklagte müsse wenigstens an den

								nicht ausgeschütteten Gewinnen aus der Zeit ihrer Unternehmenszugehörigkeit

								beteiligt werden, bleibt schon deswegen ohne Erfolg, weil bereits die Grundvoraussetzung nicht festgestellt worden ist, dass es in der fraglichen Zeit überhaupt zu Gewinnthesaurierungen gekommen und der Beklagten damit ein Teil

								des ihr nach dem verabredeten Mitarbeitermodell zustehenden Gewinns vorenthalten worden ist.

								3. Damit steht zugleich fest, dass auch die Klage auf Rückzahlung der für

								den zweiten Geschäftsanteil irrtümlich gezahlten Abfindung aus § 812 Abs. 1

								Satz 1, Alt. 1, § 398 BGB begründet ist.


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								4. Der Senat kann in der Sache selbst entscheiden, da auch bei einer erneuten Verhandlung vor dem Berufungsgericht mit neuen Erkenntnissen nicht

								zu rechnen ist.

								Goette


								Münke


								RiBGH Dr. Kurzwelly kann

								wegen Urlaubs nicht

								unterschreiben.


								Goette

								Strohn


								Reichart