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								BUNDESGERICHTSHOF

								IM NAMEN DES VOLKES

								URTEIL

								I ZR 284/02


								Verkündet am:

								1. Dezember 2005

								Walz

								Justizamtsinspektor

								als Urkundsbeamter

								der Geschäftsstelle

								in dem Rechtsstreit


								Nachschlagewerk: ja

								BGHZ:

								nein

								BGHR:

								ja


								ZPO § 286 G

								Die Zahlung eines Teilbetrages auf eine geltend gemachte Schadensersatzforderung kann ein sog. Zeugnis des Schuldners wider sich selbst darstellen und

								somit zu einer Umkehr der Beweislast führen. Ein solches "Zeugnis gegen sich

								selbst" ist anzunehmen, wenn die Leistung den Zweck hat, dem Gläubiger Erfüllungsbereitschaft anzuzeigen, um diesen dadurch von Maßnahmen abzuhalten oder ihm den Beweis zu erleichtern.

								BGH, Urt. v. 1. Dezember 2005 - I ZR 284/02 - OLG Frankfurt a.M.

								LG Darmstadt


								-2-


								Der I. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung vom 1. Dezember 2005 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Ullmann

								und die Richter Dr. v. Ungern-Sternberg, Prof. Dr. Bornkamm, Pokrant und

								Dr. Schaffert

								für Recht erkannt:


								Auf die Revision der Beklagten wird das Urteil des 22. Zivilsenats

								in Darmstadt des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom

								15. Oktober 2002 aufgehoben.

								Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.


								Von Rechts wegen


								Tatbestand:


								1


								Die Klägerin ist Transportversicherer der m.


								AG in N.


								(im Folgenden: Versicherungsnehmerin). Sie nimmt die Beklagte, die einen Paketbeförderungsdienst betreibt, aus abgetretenem und übergegangenem


								-3-


								Recht ihrer Versicherungsnehmerin wegen Verlustes von Transportgut auf

								Schadensersatz in Anspruch.

								2


								Die Beklagte befördert für die Versicherungsnehmerin seit 1991 Elektronikartikel (Computerprozessoren, Notebooks etc.). Den hier in Rede stehenden

								Verträgen lagen die Allgemeinen Beförderungsbedingungen der Beklagten

								(Stand: Februar 1998) zugrunde, die unter anderem folgende Bestimmungen

								enthielten:

								"…

								2. Transportierte Güter und Servicebeschränkungen

								Sofern nicht schriftlich abweichend mit U. vereinbart, bietet U.

								den Transport von Gütern unter folgenden Einschränkungen an:

								…

								b) Die Wert- oder Haftungshöchstgrenze ist pro Paket einer Sendung auf den Gegenwert von 50.000 $ in der jeweiligen Landeswährung begrenzt, es sei denn, dies ist in der jeweils gültigen

								U. -Tariftabelle anders festgelegt. …

								…

								10. Haftung

								… U. haftet bei Verschulden für nachgewiesene direkte Schäden

								bis zu einer Höhe von … DM 1.000 pro Sendung in der Bundesrepublik Deutschland oder bis zu dem nach § 54 ADSp … ermittelten

								Erstattungsbetrag, je nach dem, welcher Betrag höher ist, es sei

								denn, der Versender hat, wie im Folgenden beschrieben, einen höheren Wert angegeben.

								Die Wert- und Haftungsgrenze wird angehoben durch die korrekte

								Deklaration des Wertes der Sendung … . Diese Wertangabe gilt als

								Haftungsgrenze. Der Versender erklärt durch die Unterlassung der

								Wertangabe, dass sein Interesse an den Gütern die oben genannte

								Grundhaftung nicht übersteigt.


								-4-


								…

								Vorstehende Haftungsbegrenzungen gelten nicht bei Vorsatz oder

								grober Fahrlässigkeit von U. , seiner gesetzlichen Vertreter oder

								Erfüllungsgehilfen.

								Sofern vom Versender nicht anders vorgeschrieben, kann U. die

								Wertzuschläge als Prämie für die Versicherung der Interessen des

								Versenders in seinem Namen an ein oder mehrere Versicherungsunternehmen weitergeben.

								…"


								3


								Die Klägerin begehrt Schadensersatz für insgesamt 24 Verlustfälle. Nach

								ihrer Darstellung sollen die von ihrer Versicherungsnehmerin zwischen Oktober

								1998 und Juli 1999 aufgegebenen Pakete im Gewahrsamsbereich der Beklagten abhanden gekommen sein. Die Versicherungsnehmerin hatte den Wert der

								jeweiligen Sendung nicht deklariert, weshalb die Beklagte ihre Ersatzleistung

								unter Berufung auf die Haftungsbeschränkungen in ihren Beförderungsbedingungen auf 1.000 DM je Verlustfall beschränkt hat.


								4


								Die Klägerin hat behauptet, die Beklagte habe Gewahrsam an den verloren gegangenen Paketen erlangt. Sie hat die Ansicht vertreten, die Beklagte

								hafte mangels ausreichender Schnittstellenkontrollen aufgrund qualifizierten

								Verschuldens unbeschränkt. Ein Mitverschulden wegen der von der Versicherungsnehmerin unterlassenen Wertdeklarationen komme nicht in Betracht, da

								die Beklagte für Wertpakete keine Beförderungsart mit höherem Schutz für die

								ihr anvertrauten Güter anbiete. Die Beklagte befördere alle Sendungen einheitlich und ohne zusätzliche Sicherheitsmaßnahmen bei einer Wertdeklaration.


								-5-


								5


								Die Klägerin hat beantragt,

								die Beklagte zu verurteilen, an sie 76.856,42 DM (= 39.296,06 €)

								nebst Zinsen zu zahlen.


								6


								Die Beklagte ist der Klage entgegengetreten. Sie hat bestritten, an den in

								Verlust geratenen Paketen Gewahrsam erlangt zu haben. Ihre Zahlung von

								1.000 DM je Schadensfall sei lediglich aus Kulanz erfolgt. Ein qualifiziertes Verschulden könne ihr nicht angelastet werden, da sie über eine ausreichende Betriebsorganisation verfüge. Sie ist ferner der Ansicht, das Unterlassen einer

								Wertangabe und die spätere Geltendmachung des vollen Warenwertes sei

								rechtsmissbräuchlich. Da ihr die Möglichkeit genommen werde, eine der realen

								Wertdeklaration entsprechende intensivere Kontrollmöglichkeit des Sendungsverlaufs auszuüben, handele die Versicherungsnehmerin treuwidrig, wenn sie

								die Wertangabe unterlasse.


								7


								Das Landgericht hat der Klage in Höhe von 15.244,86 € nebst Zinsen

								stattgegeben und sie im Übrigen wegen eines der Klägerin zuzurechnenden

								Mitverschuldens an der Schadensentstehung von 60 % abgewiesen. Auf die

								Berufung der Klägerin hat das Berufungsgericht die Beklagte unter Zurückweisung des weitergehenden Rechtsmittels zur Zahlung von 37.600,58 € nebst

								Zinsen verurteilt. Die Berufung der Beklagten ist erfolglos geblieben.


								8


								Mit der vom Berufungsgericht zugelassenen Revision erstrebt die Beklagte weiterhin die vollständige Abweisung der Klage. Die Klägerin beantragt, die

								Revision zurückzuweisen.


								-6-


								Entscheidungsgründe:


								9


								I. Das Berufungsgericht hat der Klägerin aus abgetretenem (§ 398 BGB)

								und übergegangenem (§ 67 Abs. 1 VVG) Recht ihrer Versicherungsnehmerin

								einen Anspruch auf Schadensersatz gemäß § 461 Abs. 1, § 435 HGB i.V. mit

								Ziff. 27.1 ADSp n.F., § 51b Satz 2 ADSp a.F. und Nr. 10 Abs. 5 der Beförderungsbedingungen der Beklagten in Höhe von 37.600,58 € zuerkannt. Dazu hat

								es ausgeführt:


								10


								Die einzelnen zwischen der Beklagten und der Versicherungsnehmerin

								geschlossenen Verträge seien als Speditionsverträge zu qualifizieren. Es sei

								davon auszugehen, dass die Beklagte in allen von der Klägerin geltend gemachten Schadensfällen Gewahrsam am Transportgut erlangt habe mit der

								Folge, dass der Verlust der streitgegenständlichen Paketstücke während des

								Obhutszeitraums der Beklagten eingetreten sei.


								11


								Der Beklagten falle ein qualifiziertes Verschulden i.S. von § 435 HGB zur

								Last, da sie an ihren Umschlagstellen keine ausreichenden Eingangs- und Ausgangskontrollen durchführe. Die Versicherungsnehmerin habe hierauf auch

								nicht verzichtet.


								12


								Der von der Beklagten erhobene Einwand des Mitverschuldens sei unberechtigt. Ein Mitverschulden ergebe sich nicht aus der von der Versicherungsnehmerin unterlassenen Wertdeklaration. Denn die Beklagte habe nicht substantiiert dargelegt, dass sie im Falle einer Wertdeklaration sorgfältiger mit dem

								Transportgut umgehe. Im Übrigen könne nicht davon ausgegangen werden,


								-7-


								dass die Versicherungsnehmerin von besonderen Sicherheitsvorkehrungen

								Kenntnis gehabt habe.

								13


								II. Die Revision der Beklagten hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.

								Denn das Berufungsgericht hat rechtsfehlerhaft ein Mitverschulden wegen unterlassener Wertdeklaration verneint.


								14


								1. Im Ergebnis zu Recht hat das Berufungsgericht die Voraussetzungen

								für eine vertragliche Haftung der Beklagten bejaht.


								15


								a) Die Haftung der Beklagten ergibt sich allerdings nicht aus § 461 Abs. 1

								HGB. Die Beklagte ist von der Versicherungsnehmerin als Fixkostenspediteurin

								i.S. von § 459 HGB beauftragt worden, so dass sich ihre Haftung nach den

								§§ 425 ff. HGB und aufgrund vertraglicher Einbeziehung nach ihren Allgemeinen Beförderungsbedingungen beurteilt. Inhaltliche Unterschiede ergeben sich

								daraus indes nicht.


								16


								b) Entgegen der Auffassung der Revision hat das Berufungsgericht

								rechtsfehlerfrei angenommen, dass die Beklagte Gewahrsam an den verloren

								gegangenen Paketen erlangt hat. Es ist dabei zu Recht davon ausgegangen,

								dass die Zahlung eines Teilbetrages ein sog. Zeugnis des Schuldners wider

								sich selbst darstellen und somit zu einer Umkehr der Beweislast führen kann.

								Ein solches "Zeugnis gegen sich selbst" ist dann anzunehmen, wenn die Leistung den Zweck hat, dem Gläubiger Erfüllungsbereitschaft anzuzeigen, um diesen dadurch von Maßnahmen abzuhalten oder ihm den Beweis zu erleichtern

								(vgl. BGHZ 66, 250, 254 f.; Palandt/Sprau, BGB, 65. Aufl., § 781 Rdn. 6). Die

								Auslegung des Verhaltens der Beklagten ist Tatfrage. Die Beurteilung des Beru-


								-8-


								fungsgerichts lässt keine Rechtsfehler erkennen. Insbesondere ist es nicht widersprüchlich, ein "Zeugnis gegen sich selbst" anzunehmen, auch wenn unterstellt wird, dass die Zahlung der Beklagten nur aus Kulanz erfolgt ist. Das Berufungsgericht hat insoweit zugrunde gelegt, dass gemäß Nr. 10 der Beförderungsbedingungen der Beklagten eine Ersatzleistung im Falle unterlassener

								Wertdeklaration nur bei "Verschulden für nachgewiesene direkte Schäden" vorgesehen ist. Darauf hat das Berufungsgericht seine revisionsrechtlich nicht zu

								beanstandende Annahme gestützt, durch die Zahlung der Haftungshöchstsumme habe die Beklagte gleichzeitig zum Ausdruck gebracht, dass sie den

								Nachweis der einzelnen Schäden für erbracht halte und damit ein einseitiges

								Anerkenntnis abgegeben habe, das zumindest zu einer Beweislastumkehr führe. Eine andere Beurteilung widerspreche auch der Lebenserfahrung.

								c) Da die Beklagte eine Ablieferung der in Empfang genommenen Pakete


								17


								nicht darlegen kann, ist das Berufungsgericht zutreffend davon ausgegangen,

								dass diese im Gewahrsamsbereich der Beklagten in Verlust geraten sind.

								d) Mit Recht hat das Berufungsgericht auch angenommen, die Beklagte


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								hafte für die eingetretenen Schäden gemäß § 435 HGB unbeschränkt. Nach

								den Feststellungen des Berufungsgerichts führt die Beklagte keine ausreichenden Schnittstellenkontrollen durch. Das begründet den Vorwurf des leichtfertigen Verhaltens (BGHZ 158, 322, 327 ff.; BGH, Urt. v. 17.6.2004 - I ZR 263/01,

								TranspR 2004, 399, 401; Urt. v. 3.2.2005 - I ZR 276/02, TranspR 2005, 208,

								209).

								19


								2. Die Revision wendet sich aber mit Erfolg gegen die weitere Annahme

								des Berufungsgerichts, die Klägerin brauche sich das Unterlassen von Wertde-


								-9-


								klarationen nicht als mitwirkenden Schadensbeitrag ihrer Versicherungsnehmerin zurechnen zu lassen.

								20


								a) Gemäß § 425 Abs. 2 HGB hängen die Verpflichtung zum Schadensersatz sowie der Umfang des zu leistenden Ersatzes davon ab, inwieweit bei der

								Entstehung des Schadens ein Verhalten des Absenders mitgewirkt hat. Die

								Vorschrift des § 425 Abs. 2 HGB greift den Rechtsgedanken des § 254 BGB auf

								und fasst alle Fälle mitwirkenden Verhaltens des Ersatzberechtigten in einer

								Vorschrift zusammen (Begründung zum Regierungsentwurf des Transportrechtsreformgesetzes, BT-Drucks. 13/8445, S. 60). Ein mitwirkender Schadensbeitrag des Versenders kann sich daraus ergeben, dass er eine Wertdeklaration unterlassen oder von einem Hinweis auf die Gefahr eines ungewöhnlich

								hohen Schadens abgesehen hat. Die vom Senat zur Rechtslage vor dem Inkrafttreten des Transportrechtsreformgesetzes am 1. Juli 1998 zu § 254 Abs. 1,

								Abs. 2 Satz 1 BGB ergangenen Entscheidungen sind ohne inhaltliche Änderungen auf § 425 Abs. 2 HGB übertragbar (BGH, Urt. v. 5.6.2003 - I ZR 234/00,

								TranspR 2003, 467, 471).


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								b) Das Berufungsgericht ist zutreffend davon ausgegangen, dass die Annahme, die Versicherungsnehmerin habe durch Unterlassen der Wertdeklarationen zu den geltend gemachten Schäden beigetragen, die Feststellung voraussetzt, dass die Beklagte bei richtiger Wertangabe ihre Sorgfaltspflichten besser

								erfüllt hätte und es hierdurch zumindest zu einer Verringerung des Verlustrisikos gekommen wäre (BGH, Urt. v. 9.10.2003 - I ZR 275/00, TranspR 2004,

								175, 177; Urt. v. 23.10.2003 - I ZR 55/01, TranspR 2004, 177, 179). Darlegungs- und beweispflichtig für die für wertdeklarierte Sendungen zusätzlich vorgesehenen Sicherheitsvorkehrungen ist der Frachtführer. Dem Berufungsge-


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								richt ist darin beizutreten, dass die Beklagte hierzu bislang nicht genügend vorgetragen hat.

								22


								c) Die Revision beanstandet aber mit Recht, dass das Berufungsgericht

								es unterlassen hat, die Beklagte hierauf gemäß § 139 Abs. 1 ZPO hinzuweisen.

								Die Hinweispflicht nach § 139 Abs. 1 ZPO erstreckt sich grundsätzlich


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								auch auf die fehlende Substantiierung des Vortrags (vgl. BGH, Urt. v. 22.4.1999

								- I ZR 37/97, TranspR 1999, 353, 354 = VersR 2000, 78; Zöller/Greger, ZPO,

								25. Aufl., § 139 Rdn. 17). Eine Hinweispflicht des Berufungsgerichts bestand im

								vorliegenden Fall vor allem deshalb, weil die Beklagte in der ersten Instanz mit

								ihrem Vortrag hinsichtlich des Mitverschuldenseinwands erfolgreich war. Es

								kommt hinzu, dass zum Zeitpunkt der Verkündung des Berufungsurteils die

								Rechtsprechung zum Mitverschulden noch im Fluss war und somit auch eine

								anwaltlich vertretene Partei im Unklaren sein konnte, welcher Vortrag notwendig ist.

								Die Revision hat dargelegt, was die Beklagte nach Erhalt eines Hinwei-


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								ses auf die (noch) fehlende Substantiierung ihres Vortrags zusätzlich vorgebracht hätte. Der Beklagten ist daher im wiedereröffneten Berufungsverfahren

								Gelegenheit zu geben, ihren Sachvortrag entsprechend zu ergänzen.

								d) Dem Berufungsgericht kann auch nicht in seiner Annahme beigetreten


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								werden, der Mitverschuldenseinwand scheitere jedenfalls daran, dass die Versicherungsnehmerin keine Kenntnis von Erfolg versprechenden weitergehenden Sicherheitsmaßnahmen der Beklagten bei korrekter Wertdeklaration gehabt

								habe.


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								aa) Das Berufungsgericht ist zwar davon ausgegangen, dass ein Versender in einen gemäß § 425 Abs. 2 HGB beachtlichen Selbstwiderspruch geraten kann, wenn er trotz Kenntnis, dass der Spediteur die Sendung bei zutreffender Wertangabe mit größerer Sorgfalt behandelt, von einer Wertdeklaration

								absieht und bei Verlust gleichwohl vollen Schadensersatz verlangt (vgl. BGHZ

								149, 337, 353; BGH, Urt. v. 15.11.2001 - I ZR 163/99, TranspR 2002, 452, 457;

								Urt. v. 8.5.2003 - I ZR 234/02, TranspR 2003, 317, 318; BGH TranspR 2004,

								399, 401). Es hat aber unbeachtet gelassen, dass es für ein gemäß § 425

								Abs. 2 HGB zu berücksichtigendes Mitverschulden ausreichen kann, wenn der

								Versender die sorgfältigere Behandlung von Wertpaketen durch den Spediteur

								hätte kennen müssen. Denn gemäß § 425 Abs. 2 HGB ist ein Mitverschulden

								bereits dann anzunehmen, wenn diejenige Sorgfalt außer Acht gelassen wird,

								die ein ordentlicher und verständiger Mensch zur Vermeidung eigenen Schadens anzuwenden pflegt (BGHZ 74, 25, 28; BGH, Urt. v. 17.11.2000

								- VI ZR 313/99, NJW 2001, 149, 150, jeweils zu § 254 BGB; Koller, Transportrecht, 5. Aufl., § 425 HGB Rdn. 74; Soergel/Mertens, BGB, 12. Aufl., § 254

								Rdn. 23). Von einem Kennenmüssen der Anwendung höherer Sorgfalt bei korrekter Wertangabe kann im Allgemeinen ausgegangen werden, wenn sich aus

								den Beförderungsbedingungen des Transporteurs ergibt, dass er für diesen Fall

								bei Verlust oder Beschädigung des Gutes höher haften will. Denn zur Vermeidung der versprochenen höheren Haftung werden erfahrungsgemäß höhere

								Sicherheitsstandards gewählt.


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								bb) Dem Versender wird durch Nr. 10 der Allgemeinen Beförderungsbedingungen der Beklagten die Kenntnis vermittelt, dass die Beklagte nur bei einer Wertdeklaration über die in Nr. 10 genannte Haftungshöchstgrenze hinaus

								(1.000 DM oder Erstattungsbetrag nach § 54 ADSp a.F.) haften will. Bereits aus

								der versprochenen Haftung bis zum deklarierten Wert ergibt sich, dass die Be-


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								klagte alles daran setzen wird, Haftungsrisiken möglichst auszuschließen. Diese Haftung ist von der Zahlung eines Wertzuschlags nach der Tariftabelle der

								Beklagten abhängig. Die erhöhte Transportvergütung legt zusätzlich nahe, dass

								die Beklagte ihren Geschäftsbetrieb darauf ausgerichtet hat, wertdeklarierte

								Sendungen sorgfältiger zu behandeln. Dem steht nicht entgegen, dass Nr. 10

								ihrer Allgemeinen Beförderungsbedingungen die Möglichkeit eröffnet, die Wertzuschläge als Prämie für eine Versicherung weiterzugeben. Ein verständiger

								Versender, der die Möglichkeit der Versendung von Wertpaketen gegen höhere

								Vergütung ebenso kennt wie die erhöhte Haftung der Beklagten in diesem Fall,

								wird davon ausgehen, dass die Beklagte bei der Beförderung von Wertpaketen

								erhöhte Sorgfalt aufwendet. Er wird zur Vermeidung eigenen Schadens den

								Wert der Sendung deklarieren, wenn dieser den in den Beförderungsbedingungen des Spediteurs genannten Haftungshöchstbetrag überschreitet.

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								cc) Danach kann ein zu berücksichtigendes Mitverschulden der Versicherungsnehmerin in Betracht kommen, wenn die Beklagte im wiedereröffneten

								Berufungsverfahren hinreichend zu den für wertdeklarierte Sendungen zusätzlich vorgesehenen Sicherheitsvorkehrungen vorträgt und dieses Vorbringen

								gegebenenfalls beweist.


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								3. Bei seiner erneuten Entscheidung wird das Berufungsgericht gegebenenfalls auch zu beachten haben, dass der Einwand des Mitverschuldens wegen unterlassener Wertdeklaration nicht bereits dann an der fehlenden Kausalität scheitert, wenn bei wertdeklarierten Sendungen ein Verlust nicht vollständig

								ausgeschlossen werden kann (vgl. BGH TranspR 2004, 399, 401). Ein bei der

								Entstehung des Schadens mitwirkendes Verschulden des Versenders kommt

								vielmehr auch in Betracht, wenn bei wertdeklarierten Sendungen Lücken in den

								Schnittstellenkontrollen verbleiben und nicht ausgeschlossen werden kann,


								- 13 -


								dass die Sendung gerade in diesem Bereich verloren gegangen ist und die Angabe des Werts der Ware daher deren Verlust nicht verhindert hätte (vgl. BGH

								TranspR 2003, 317, 318).

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								4. Die Haftungsabwägung nach § 425 Abs. 2 HGB obliegt grundsätzlich

								dem Tatrichter (vgl. BGHZ 149, 337, 355; BGH TranspR 2004, 399, 402, jeweils

								zu § 254 BGB).


								31


								Im Rahmen der Haftungsabwägung ist zu beachten, dass die Reichweite

								des bei wertdeklarierten Sendungen gesicherten Bereichs einen für die Bemessung der Haftungsquote relevanten Gesichtspunkt darstellt: Je größer der gesicherte Bereich ist, desto größer ist auch der Anteil des Mitverschuldens des

								Versenders, der durch das Unterlassen der Wertangabe den Transport der Ware außerhalb des gesicherten Bereichs veranlasst (BGH TranspR 2003, 317,

								318; Urt. v. 19.5.2005 - I ZR 238/02, Umdruck S. 10).


								32


								Ferner ist der Wert der transportierten, nicht wertdeklarierten Ware von

								Bedeutung: Je höher der tatsächliche Wert der nicht wertdeklarierten Sendung

								ist, desto gewichtiger ist der in dem Unterlassen der Wertdeklaration liegende

								Schadensbeitrag. Denn je höher der Wert der zu transportierenden Sendung

								ist, desto offensichtlicher ist es, dass die Beförderung des Gutes eine besonders sorgfältige Behandlung durch den Spediteur erfordert, und desto größer ist

								das in dem Unterlassen der Wertdeklaration liegende Verschulden des Versenders gegen sich selbst.


								- 14 -


								33


								III. Danach war das Berufungsurteil auf die Revision der Beklagten aufzuheben und die Sache zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch über

								die Kosten der Revision, an das Berufungsgericht zurückzuverweisen.


								Ullmann


								v. Ungern-Sternberg

								Pokrant


								Bornkamm

								Schaffert


								Vorinstanzen:

								LG Darmstadt, Entscheidung vom 18.04.2000 - 14 O 284/99 OLG Frankfurt in Darmstadt, Entscheidung vom 15.10.2002 - 22 U 81/00 -