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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								4 StR 79/15

								vom

								4. Februar 2016

								in der Strafsache

								gegen


								wegen Betrugs


								ECLI:DE:BGH:2016:040216B4STR79.15.0


								-2-


								Der 4. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesanwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 4. Februar 2016 gemäß § 349 Abs. 4 StPO beschlossen:


								Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Halle vom 19. September 2014 mit den Feststellungen

								aufgehoben.

								Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere als Wirtschaftsstrafkammer zuständige Strafkammer des Landgerichts

								zurückverwiesen.


								Gründe:


								1


								Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Betrugs in 14 Fällen zu der

								Gesamtfreiheitsstrafe von drei Jahren und drei Monaten verurteilt, von welcher

								zwei Monate als vollstreckt gelten. Die Revision des Angeklagten, mit der er die

								Verletzung formellen und materiellen Rechts rügt, hat mit der Sachrüge Erfolg.


								I.


								2


								Nach den Feststellungen des Landgerichts gründete der Angeklagte mit

								einem Mitgesellschafter die S.


								Club GbR, um Anleger zum Zweck


								-3-


								des gemeinsamen Wertpapiersparens anzuwerben, die sich mit Bareinzahlungen an der Gesellschaft beteiligten. Die Gelder der Anleger verbrachte der Angeklagte in voller Höhe nach L.


								, wo sie über ein von ihm eröffnetes


								Konto zum Zweck des Day Tradings eingesetzt wurden. Die Anlage der Kundengelder erfolgte im hochspekulativen Marktsegment des Währungs- und

								Rohstoffhandels durch die Zeugin P.


								, die über keinerlei Qualifikation für


								derartige Geschäfte verfügte.


								3


								Der Angeklagte hatte die Zeugin, die krankheitsbedingt in ihrer kognitiven

								Leistungsfähigkeit eingeschränkt war, über keine kaufmännische Ausbildung für

								dieses Marktsegment verfügte und in keinem Arbeitsverhältnis mit Bezug zu

								derartigen Handelsvorgängen beschäftigt gewesen war, als Person kennen gelernt, die über Kenntnisse im Bereich des Day Tradings verfügte. Er konnte die

								ihm zum Zwecke eines Erfolgsnachweises vorgelegten Unterlagen mangels

								eigener Kompetenz nicht verstehen und sah auch die in Aussicht gestellten

								Gewinnversprechungen als überzogen an. Gleichwohl hielt er die Idee, die Gelder seiner Kunden im Day Trading anzulegen, für vielversprechend und glaubte

								der Zeugin P.


								4


								letztlich.


								Im Tatzeitraum zwischen dem 12. Juli 2007 und dem 29. Juli 2009 warb

								der Angeklagte in insgesamt 14 Fällen Gelder bei Anlegern ein. Die entsprechenden Verträge über die Beteiligung an der S.


								Club GbR sahen


								dabei teilweise eine Fristbindung der Geldanlage vor. In anderen Fällen sollten

								die Anleger ihre Anlage ohne Fristbindung im Bedarfsfall jederzeit wieder ausgezahlt bekommen können.


								-4-


								5


								In der Folgezeit kam es beim Einsatz der eingeworbenen Gelder im

								Wege des Day Tradings durch die Zeugin P.


								zu einem Totalverlust auf


								Seiten der Anleger.


								II.


								6


								Der Schuldspruch wegen Betrugs in 14 Fällen hält rechtlicher Nachprüfung nicht stand.


								7


								1. Die Feststellungen des Landgerichts tragen insbesondere nicht die

								Annahme, der Angeklagte habe hinsichtlich der Schädigung der Anleger vorsätzlich gehandelt.


								8


								Die Strafkammer hat einerseits ausdrücklich festgestellt, der Angeklagte

								sei von den Gewinnversprechen der Zeugin P.


								beeindruckt gewesen. Er


								habe die Idee, die Gelder seiner Kunden im Day Trading anzulegen, für vielversprechend gehalten. Letztlich habe er, der selbst über keine Kenntnisse auf

								dem Gebiet des Day Tradings verfügt habe, der Zeugin P.


								geglaubt und


								sich aufgrund eines „Bauchgefühls“ dazu entschlossen, eine Geschäftsbeziehung zu der Zeugin aufzunehmen (UA S. 12).


								9


								Andererseits seien ihm die „Unzulänglichkeiten seiner Day Traderin“

								bekannt gewesen. Ihm sei von Anfang an bewusst gewesen, dass die Kunden

								mit der Hingabe des Geldes keine werthaltige Gegenleistung erlangen würden

								(UA S. 15).


								-5-


								10


								Mit diesen widersprüchlichen Feststellungen ist die Annahme des Landgerichts, der Angeklagte habe hinsichtlich der Herbeiführung des Vermögensschadens „mit direktem Vorsatz“ gehandelt (UA S. 53), ebenso wenig vereinbar

								wie die Bejahung eines für die Verurteilung wegen Betrugs hinreichenden bedingten Vorsatzes.


								11


								2. Im Hinblick auf die Feststellungen zum äußeren Tatbestand des Betrugs weist der Senat auf Folgendes hin:


								12


								a) Die neu zur Entscheidung berufene Strafkammer wird im Fall einer erneuten Verurteilung eindeutige Feststellungen zu der Frage zu treffen haben,

								über welche tatsächlichen Umstände der Angeklagte konkret getäuscht haben

								soll.


								13


								b) Hinsichtlich des Vermögensschadens bemerkt der Senat unter Bezugnahme auf die Ausführungen des Generalbundesanwalts in der Antragsschrift vom 17. August 2015, dass die von der Strafkammer vorgenommene

								Differenzierung zwischen fristgebundenen Anlagen, hinsichtlich derer eine hälftige Wertminderung eingetreten sei, und nicht fristgebundenen Anlagen, bei

								denen ein Schaden in voller Höhe vorliegen soll, auf der Grundlage der bisher

								getroffenen Feststellungen nicht nachvollzogen werden kann.


								III.


								14


								Angesichts des Erfolgs der Sachrüge kommt es auf die erhobenen Verfahrensbeanstandungen nicht mehr an. Mit Blick auf das künftige Verfahren

								bemerkt der Senat:


								-6-


								15


								Die Vorschrift des § 76 Abs. 3 GVG in der seit dem 1. Januar 2012 geltenden Fassung durch das Gesetz über die Besetzung der großen Straf- und

								Jugendkammern in der Hauptverhandlung und zur Änderung weiterer gerichtsverfassungsrechtlicher Vorschriften sowie des Bundesdisziplinargesetzes vom

								6. Dezember 2011 (BGBl. I S. 2554) sieht vor, dass die Mitwirkung eines dritten

								Richters in der Regel notwendig ist, wenn die Hauptverhandlung voraussichtlich

								länger als zehn Tage dauern wird oder die große Strafkammer als Wirtschaftsstrafkammer zuständig ist. Diese Bestimmung dient nach den Gesetzesmaterialien (vgl. Gesetzentwurf der Bundesregierung BT-Drucks. 17/6905 S. 8 f.) dem

								Zweck, die für die Besetzungsentscheidung gemäß § 76 Abs. 2 Satz 3 Nr. 3

								GVG maßgeblichen unbestimmten Rechtsbegriffe des Umfangs und der

								Schwierigkeit der Sache in Anlehnung an die Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs (vgl. BGH, Beschluss vom 7. Juli 2010 – 5 StR 555/09, NStZ 2011,

								52) näher zu konturieren. Von der in § 76 Abs. 3 GVG vorgesehenen regelmäßigen Dreierbesetzung soll nur abgewichen werden, wenn im Einzelfall bei

								einer solchen Sache die Mitwirkung eines dritten Berufsrichters nicht notwendig

								erscheint (BT-Drucks. 17/6905 aaO).


								16


								Vor dem Hintergrund der danach nicht bedenkenfreien Besetzungsentscheidung vom 3. April 2014 wird sich für die neu zur Entscheidung berufene

								Strafkammer empfehlen, von der Möglichkeit des § 76 Abs. 5 GVG Gebrauch

								zu machen und unter Berücksichtigung des verbleibenden Verfahrensstoffes


								-7-


								nach Maßgabe des § 76 Abs. 2 und 3 GVG erneut über ihre Besetzung zu befinden.


								Sost-Scheible


								Roggenbuck


								Franke


								Cierniak


								Bender