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								BUNDESGERICHTSHOF

								BESCHLUSS

								3 StR 21/14

								vom

								29. April 2014

								in der Strafsache

								gegen


								wegen versuchten Mordes u.a.


								-2-


								Der 3. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat nach Anhörung der Beschwerdeführerin und des Generalbundesanwalts am 29. April 2014 gemäß § 349 Abs. 4

								StPO einstimmig beschlossen:

								Auf die Revision der Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts

								Hildesheim vom 15. Oktober 2013 mit den Feststellungen aufgehoben.


								Die Sache wird zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch

								über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer

								des Landgerichts zurückverwiesen.


								Gründe:

								1


								Das Landgericht hat die Angeklagte wegen versuchten Mordes in Tateinheit mit versuchtem Totschlag in zwei rechtlich zusammentreffenden Fällen

								und in Tateinheit mit vorsätzlichem unerlaubtem Erwerb, Besitz und Führen

								einer halbautomatischen Kurzwaffe zu der Freiheitsstrafe von sechs Jahren

								verurteilt. Die auf die Rüge der Verletzung materiellen Rechts gestützte Revision der Angeklagten hat Erfolg.


								2


								Der Schuldspruch wegen versuchten Mordes hält der rechtlichen Nachprüfung nicht stand.


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								1. Nach den Feststellungen des Landgerichts verliebte sich die Angeklagte in den Nebenkläger, ihren Fahrlehrer, und versuchte ihn fortan trotz seiner Zurückweisung für sich zu gewinnen und ihn dazu zu bewegen, sich mit ihr

								zu treffen. Weil der Nebenkläger ihr aber immer wieder aus dem Weg ging,

								Telefonanrufe nicht annahm und persönliche Kontakte verweigerte, war sie zunehmend verzweifelt, fühlte sich gekränkt und in ihrem Stolz verletzt. Am

								22. Juni 2013 sah sie den Nebenkläger, als er mit seinem Fahrschulwagen hinter einem Motorradschüler herfuhr. Daraufhin holte sie eine zuvor nebst Munition erworbene Pistole, führte das Magazin ein und begab sich zu der als Abstellplatz für das Motorrad genutzten Garage, wo sie das Eintreffen des Nebenklägers erwartete. Sie wollte ihn unter Vorhalt der Waffe zu einem Gespräch

								zwingen und ihn, sollte er dies erneut verweigern, erschießen. Während der

								Nebenkläger das Motorrad in die Garage brachte, kam es zwischen ihm und

								der Angeklagten zu einem kurzen Gespräch, in dem er sie erneut abwies. Während er sich auf den Beifahrersitz des Fahrschulwagens setzte, in dem sich eine Fahrschülerin auf dem Fahrersitz und der Motorradschüler auf dem Rücksitz

								befanden, holte die Angeklagte die Pistole aus ihrem Fahrzeug und steckte sie

								am Rücken in den Hosenbund. Am Fahrzeug ergriff sie die Waffe, die sie für

								schussbereit hielt, und richtete sie durch das geöffnete Beifahrerfenster auf den

								Nebenkläger, den sie mit den Worten, dass sonst "etwas Böses" geschehen

								würde, zum Öffnen der Tür aufforderte. Als der Nebenkläger, der die Waffe

								irrtümlich für eine Spielzeugpistole hielt, dies verweigerte, erkannte sie, dass

								sie ihn auch nicht unter Vorhalt der Pistole zum Gespräch zwingen konnte. Sie

								fasste nun endgültig den Entschluss, ihn zu töten. Sie betätigte deshalb den

								Abzug, wobei sich zu ihrer Überraschung kein Schuss löste, da sie vergessen

								hatte, den Schlitten der Pistole durchzuziehen, so dass sich keine Kugel im

								Lauf befand. Als sie die Waffe nun durchlud, bekam der Nebenkläger Angst,

								startete den Motor und floh, indem er das Fahrzeug vom Beifahrersitz steuerte.


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								Die Angeklagte gab vier Schüsse auf den davonfahrenden Wagen ab, wobei

								drei Projektile das Fahrzeug aus einer Entfernung von 20-30 Meter trafen. Dabei erkannte sie, dass diese Schüsse auch für die anderen Fahrzeuginsassen

								potentiell lebensgefährlich waren. In Verfolgung ihres Ziels, den Nebenkläger

								zu töten, nahm sie aber auch den Tod der beiden anderen billigend in Kauf.

								Zum Tatzeitpunkt war die Steuerungsfähigkeit der Angeklagten aufgrund einer

								Anpassungsstörung erheblich vermindert. Es wurde niemand verletzt.


								4


								2. Die Würdigung des Landgerichts, die Angeklagte habe bei ihrem Versuch, durch das Fenster der Beifahrertür auf den Nebenkläger zu schießen,

								heimtückisch im Sinne des § 211 Abs. 2 StGB gehandelt, hält sachlichrechtlicher Nachprüfung nicht stand.


								5


								Heimtückisch handelt, wer in feindlicher Willensrichtung die Arg- und

								Wehrlosigkeit des Opfers bewusst zu dessen Tötung ausnutzt. Arglos ist das

								Tatopfer, wenn es bei Beginn des ersten mit Tötungsvorsatz geführten Angriffs

								nicht mit einem gegen seine körperliche Unversehrtheit gerichteten schweren

								oder doch erheblichen Angriff rechnet. Das Opfer muss weiter gerade aufgrund

								seiner Arglosigkeit wehrlos sein. Arg- und Wehrlosigkeit können auch gegeben

								sein, wenn der Tat eine feindselige Auseinandersetzung vorausgeht, das Tatopfer aber nicht (mehr) mit einem erheblichen Angriff gegen seine körperliche

								Unversehrtheit rechnet. Voraussetzung heimtückischer Begehungsweise ist

								weiter, dass der Täter die von ihm erkannte Arg- und Wehrlosigkeit des Opfers

								bewusst zur Tatbegehung ausnutzt (st. Rspr.; vgl. etwa BGH, Urteile vom

								20. Januar 2005 - 4 StR 491/04, NStZ 2005, 691, 692 und vom 29. November

								2007 - 4 StR 425/07, NStZ 2008, 273, 274, jeweils mwN; Beschluss vom


								-5-


								29. November 2011 - 3 StR 326/11, NStZ 2012, 270, 271). Dabei ist für die Beurteilung einer bewussten Ausnutzung der Arg- und Wehrlosigkeit des Opfers

								grundsätzlich auf die Lage zu Beginn des ersten mit Tötungsvorsatz geführten

								Angriffs und damit den Eintritt der Tat in das Versuchsstadium abzustellen (st.

								Rspr.; vgl. BGH, Urteile vom 4. Juli 1984 - 3 StR 199/84, BGHSt 32, 382, 384;

								vom 9. Januar 1991 - 3 StR 205/90, BGHR StGB § 211 Abs. 2 Heimtücke 13,

								jeweils mwN).


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								Vorliegend belegen die Urteilsgründe nicht, dass die Angeklagte bei Versuchsbeginn


								bewusst


								eine


								Arglosigkeit


								des


								Nebenklägers


								ausnutzte.


								Allerdings versah der Nebenkläger sich offensichtlich keines Angriffs, als die

								Angeklagte, die die Waffe in den rückwärtigen Hosenbund gesteckt hatte, zu

								ihm ans Fahrzeug trat und die Pistole auf ihn richtete. In diesem Verhalten ist

								aber noch nicht der Beginn der Tötungshandlung zu sehen. Zwar hatte die Angeklagte zu diesem Zeitpunkt schon einen Tatentschluss gefasst, weil lediglich

								die Tatausführung, nicht aber der Wille zur Tat davon abhängig war, dass der

								Nebenkläger auch unter Vorhalt der Pistole weiterhin nicht bereit war, mit ihr

								ein Gespräch zu führen (vgl. S/S-Eser/Bosch, 29. Aufl., § 22 Rn. 18 f.). Doch

								war nach dem Tatplan ein Ansetzen zur Tatbestandsverwirklichung in dem Sinne, dass der Täter subjektiv die Schwelle zum "jetzt geht es los" überschreitet

								und objektiv ohne weitere Zwischenakte zur tatbestandsmäßigen Angriffshandlung ansetzt (vgl. BGH, Urteile vom 16. September 1975 - 1 StR 264/75,

								BGHSt 26, 201, 202 f.; vom 9. Oktober 2002 - 5 StR 42/02, BGHSt 48, 34,

								35 f.), noch nicht erreicht. Vielmehr hing die Umsetzung des geplanten

								Tötungsverhaltens noch vom - von der Angeklagten allerdings nicht zu beeinflussenden - Eintritt der Bedingung ab, dass der Nebenkläger sie wieder abweisen würde. Erst als der Nebenkläger sich endgültig abwandte und die Angeklagte jetzt den Abzug der Waffe betätigte, setzte sie unmittelbar zur Ausfüh-


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								rung der Tötungshandlung an. Zu diesem Zeitpunkt hatte der Nebenkläger aus

								Sicht der Angeklagten seine anfangs vorhandene Arglosigkeit jedoch verloren,

								da sie ihm mit vorgehaltener Pistole gedroht hatte, es werde "etwas Böses" geschehen, wenn er den Kontakt mit ihr weiter verweigere. Dass sie gewusst und

								bewusst ausgenutzt hätte, dass der Nebenkläger die Waffe für eine Spielzeugpistole hielt und sie deshalb nicht ernst nahm, ergibt sich aus den Feststellungen nicht.


								7


								Zwar ist das Tatopfer auch dann arg- und wehrlos in dem bei heimtückischer Begehungsweise vorausgesetzten Sinn, wenn der Täter ihm zwar offen

								feindselig entgegentritt, die Zeitspanne zwischen dem Erkennen der Gefahr

								und dem unmittelbaren Angriff aber so kurz ist, dass keine Möglichkeit bleibt,

								dem Angriff irgendwie zu begegnen (vgl. etwa BGH, Urteile vom 27. Juni 2006

								- 1 StR 113/06, NStZ 2006, 502, 503; vom 16. Februar 2012 - 3 StR 346/11,

								NStZ-RR 2012, 245; Beschluss vom 19. Juni 2008 - 1 StR 217/08, NStZ 2009,

								29, 30). Einen solchen Fall ergeben die Feststellungen vorliegend jedoch nicht.

								Den Urteilsgründen kann nicht entnommen werden, dass der Nebenkläger auf

								die Angeklagte, die mit ihrem Vorgehen gerade ein Gespräch mit ihm erzwingen wollte, nicht hätte verbal einwirken und so den nicht gänzlich aussichtslosen Versuch unternehmen können, diese von ihrem Vorhaben abzubringen

								(s. BGH, Beschluss vom 19. Juni 2008 - 1 StR 217/08, NStZ 2009, 29, 30).


								-7-


								8


								Die Aufhebung des Schuldspruchs wegen versuchten Mordes lässt auch

								die Verurteilung wegen des tateinheitlich dazu begangenen versuchten Totschlags in zwei rechtlich zusammentreffenden Fällen und des Waffendelikts

								entfallen (KK/Gericke, StPO, 7. Aufl., § 353 Rn. 12 mwN).

								Becker


								Pfister


								Gericke


								RiBGH Dr. Schäfer befindet sich

								im Urlaub und ist daher

								gehindert zu unterschreiben.

								Becker

								Spaniol