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BUNDESGERICHTSHOF
IM NAMEN DES VOLKES
URTEIL
II ZR 372/03

Verkündet am:
19. September 2005
Vondrasek
Justizangestellte
als Urkundsbeamtin
der Geschäftsstelle
in dem Rechtsstreit

Nachschlagewerk: ja
BGHZ:

ja (nur zu I, II, 1)

BGHR:

ja

ZPO § 50; EWR Art. 31

a) Eine in dem EFTA-Staat Fürstentum Liechtenstein nach dessen Vorschriften
wirksam gegründete Kapitalgesellschaft ist in einem anderen Vertragsstaat
des EWR-Abkommens auf der Grundlage der darin garantierten Niederlassungsfreiheit (Art. 31 EWR) - unabhängig von dem Ort ihres tatsächlichen
Verwaltungssitzes - in der Rechtsform anzuerkennen, in der sie gegründet
wurde.

b) Eine liechtensteinische Aktiengesellschaft ist daher befugt, ihre vertraglichen
Rechte in der Bundesrepublik Deutschland geltend zu machen und gerichtlich durchzusetzen.

BGH, Urteil vom 19. September 2005 - II ZR 372/03 - OLG Frankfurt am Main
LG Limburg

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Der II. Zivilsenat des Bundesgerichtshofes hat auf die mündliche
Verhandlung vom 19. September 2005 durch den Vorsitzenden Richter
Prof. Dr. Goette und die Richter Dr. Kurzwelly, Münke, Dr. Strohn und
Dr. Reichart
für Recht erkannt:
Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil des 23. Zivilsenats
des Oberlandesgerichts Frankfurt am Main vom 28. Mai 2003 im
Kostenpunkt und insoweit aufgehoben, als der Klage stattgegeben
worden ist.
Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zur neuen Verhandlung
und Entscheidung, auch über die Kosten des Revisionsverfahrens,
an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
Von Rechts wegen

Tatbestand:
Die Klägerin ist eine nach dem Recht des Fürstentums Liechtenstein gegründete und seit 1992 im Handelsregister des Öffentlichkeitsregisteramtes in
V. eingetragene Aktiengesellschaft, deren Geschäftstätigkeit über weite
Zeiträume in der Bundesrepublik Deutschland stattfand. Eine Eintragung der
Gesellschaft in einem deutschen Handelsregister ist nicht erfolgt. Der
Beklagte ist seit dem 14. Juli 1999 Verwalter in dem an demselben Tage
eröffneten

Konkursverfahren

über

das

Vermögen

der

L. AG,

B.

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(im Folgenden: Gemeinschuldnerin); zuvor war er ab 12. Januar 1999 deren
Sequester.
Die Klägerin gewährte der Gemeinschuldnerin am 15. Mai 1997 ein Darlehen für den Erwerb eines Mietshauses und ließ sich als Sicherheit im Wege
einer stillen Zession die Mietzinsforderungen aus dem Objekt abtreten. Obwohl
die Klägerin Ende 1998 nach Ausbleiben der Darlehensraten die Abtretung gegenüber den Mietern offen gelegt hatte, gingen bei ihr in der Folgezeit keine
Mietzahlungen ein. Auf ihre daraufhin

erhobene Auskunftsklage erteilte der

Beklagte die verlangte Auskunft dahingehend, dass er in dem Zeitraum ab
Beginn der Sequestration bis zum 31. Juli 1999 Mieten in Höhe von lediglich insgesamt 24.506,44 DM (= 12.529,94 €) vereinnahmt habe, darunter
7.570,44 DM von der R. K. Baustoffhandlung und 16.936,00 DM von der
M. GmbH.
Nachdem die Klägerin nunmehr zum entsprechenden Zahlungsantrag
übergegangen war und die Parteien das Auskunftsbegehren übereinstimmend
für erledigt erklärt hatten, hat das Landgericht die Klage mit der Begründung als
unzulässig abgewiesen, die Klägerin habe nach dem Ergebnis der Beweisaufnahme ihren Verwaltungssitz in Deutschland gehabt und sei daher dort nicht
rechtsfähig. Auf die Berufung der Klägerin hat das Oberlandesgericht der Klage
stattgegeben und die zweitinstanzlich erhobene Widerklage auf Feststellung,
dass die Klägerin nach deutschem internationalen Gesellschaftsrecht nicht
rechts- und parteifähig sei, als unzulässig abgewiesen. Mit der - vom Berufungsgericht zugelassenen - Revision verfolgt der Beklagte nur seinen Klageabweisungsantrag weiter.

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Entscheidungsgründe:
Die auf die Klage beschränkte Revision des Beklagten ist begründet und
führt insoweit zur Aufhebung des angefochtenen Urteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
I. Das Berufungsgericht ist der Ansicht, die Klägerin sei rechts- und parteifähig. Die Rechtsgedanken der Überseering-Entscheidung des Gerichtshofes
der Europäischen Gemeinschaften (nachfolgend: EuGH) seien auf die in einem
EWR-Staat ordnungsgemäß gegründete und weiterhin bestehende Klägerin
- unabhängig davon, ob sie von vornherein ihren faktischen Sitz außerhalb
Liechtensteins gehabt habe - entsprechend anwendbar. Die Niederlassungsfreiheit sei im Verhältnis zu Liechtenstein nicht noch bis zum 1. Januar 1998
eingeschränkt gewesen, so dass die Klägerin bereits 1997 Rechte auch in
Deutschland habe erwerben können. Materiellrechtlich stehe § 21 KO dem Zahlungsanspruch nicht entgegen, da dieser gemäß der erteilten Auskunft nur
Mietzahlungen aus der Zeit vor Konkurseröffnung betreffe.
II. Diese Beurteilung hält revisionsrechtlicher Nachprüfung nur zur Zulässigkeit, nicht jedoch hinsichtlich der Begründetheit der Klage stand.
1. Zutreffend hat das Berufungsgericht allerdings die in den Vorinstanzen
zentrale Streitfrage der Rechts- und Parteifähigkeit der Klägerin beurteilt. Die
Klägerin ist als eine im Fürstentum Liechtenstein, einem EFTA-Staat, wirksam
gegründete Kapitalgesellschaft hinsichtlich der Ansprüche aus Rechtsgeschäften mit der Gemeinschuldnerin in Deutschland auch dann rechts- und parteifähig, wenn sie ihren tatsächlichen Verwaltungssitz nicht - entsprechend ihrem
Vorbringen - in Liechtenstein, sondern - wie vom Beklagten behauptet und vom

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Landgericht nach Beweisaufnahme angenommen - in der Bundesrepublik
Deutschland hat.
a) Wie der Senat im Anschluss an die Rechtsprechung des EuGH (vgl.
EuGH, Urt. v. 5. November 2002 - Rs C-208/00, ZIP 2002, 2037 - Überseering;
bestätigt durch EuGH, Urt. v. 30. September 2003 - Rs C-167/01, ZIP 2003,
1885 - Inspire Art) bereits entschieden hat, ist die in einem Vertragsstaat der
Europäischen Gemeinschaft nach dessen Vorschriften wirksam gegründete
Gesellschaft in einem anderen Vertragsstaat auf der Grundlage der im EGVertrag garantierten Niederlassungsfreiheit (Art. 43, 48 EG) - unabhängig von
dem Ort ihres tatsächlichen Verwaltungssitzes - in der Rechtsform anzuerkennen, in der sie gegründet wurde (Urt. v. 14. März 2005 - II ZR 5/03, ZIP 2005,
805 m.w.Nachw.). Das gilt selbst dann, wenn die Gesellschaft im Ausland nur
ihren gründungs- bzw. satzungsmäßigen Sitz hat, während sie von vornherein
ihren tatsächlichen Verwaltungssitz in der Bundesrepublik Deutschland nimmt
und hier auch ihre Geschäfte betreibt und auf diese Weise bewusst die Gründungsvorschriften am Ort ihrer tatsächlichen Geschäftstätigkeit umgeht (EuGH,
ZIP 2003 aaO Tz. 96 f., 137 ff. m.w.Nachw. - Inspire Art).
b) Diese Grundsätze gelten für die Klägerin als einer in einem EFTAStaat

gegründeten

Kapitalgesellschaft

auf

der

Grundlage

des

EWR-

Abkommens entsprechend (so schon: Meilicke, GmbHR 2003, 793, 798;
Leible/Hoffmann, RIW 2002, 925, 927; vgl. auch: Ressos, DB 2005, 1048;
Forsthoff, DB 2002, 2471; Schanze/Jüttner, AG 2003, 30, 36; Eidenmüller, ZIP
2002, 2233, 2244).
Nachdem das EWR-Abkommen zwischenzeitlich sowohl in der Bundesrepublik Deutschland (aufgrund Gesetzes vom 31. März 1993, BGBl. II S. 266)
als auch in Liechtenstein (am 1. Mai 1995) in Kraft getreten ist, gilt zugunsten

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der Klägerin in beiden Ländern die Niederlassungsfreiheit gemäß Art. 31 EWR.
Diese Bestimmung entspricht der im Wesentlichen gleich lautenden Vorschrift
des Art. 43 EG und ist daher wie diese auszulegen und anzuwenden. Hieran
ändert auch der Umstand nichts, dass die Vertragsstaaten in Art. 6 EWR ausdrücklich nur die bis zum Zeitpunkt der Unterzeichnung erlassenen Entscheidungen des EuGH der Auslegung des Abkommens zugrunde gelegt haben.
Bereits in der Präambel zum EWR-Abkommen weisen die Vertragsstaaten
nämlich auf ihr Ziel hin, "bei voller Wahrung der Unabhängigkeit der Gerichte
eine einheitliche Auslegung und Anwendung dieses Abkommens und der gemeinschaftsrechtlichen Bestimmungen, die in ihrem wesentlichen Gehalt in dieses Abkommen übernommen werden, zu erreichen und beizubehalten und eine
Gleichbehandlung der Einzelpersonen und Marktteilnehmer hinsichtlich der vier
Freiheiten und der Wettbewerbsbedingungen zu erreichen". Ausgehend von
diesem Leitgedanken ist eine einschränkende Auslegung der Niederlassungsfreiheit im Verhältnis zu einem EFTA-Staat nicht gerechtfertigt, so dass die in
den oben genannten Entscheidungen des EuGH (ZIP 2002, 2037 - Überseering; ZIP 2003, 1885 - Inspire Art) niedergelegten Rechtsgrundsätze zur Anwendung zu bringen sind. Der weitgehende Schutz der Niederlassungsfreiheit,
wie ihn der EuGH und - ihm folgend - auch der Bundesgerichtshof (Senat, ZIP
aaO; BGHZ 154, 185) klargestellt haben, steht im Übrigen auch im Zentrum der
jüngeren Rechtsprechung des EFTA-Gerichtshofs (vgl. Urt. v. 22. Februar 2002
- E-2/01, ABl EG 2002, C 115/13 [Pucher]; Urt. v. 1. Juli 2005 - E-8/04 [EFTAAufsichtsbehörde/Fürstentum Liechtenstein]), wobei dieser selbst ausdrücklich
den Gleichklang seiner Rechtsprechung mit derjenigen des EuGH betont hat
(vgl. Urt. v. 1. Juli 2005 aaO Tz. 17 m.w.Nachw.).
Die Klägerin kann sich auch ab Inkrafttreten des EWR-Abkommens in
Liechtenstein auf diese Niederlassungsfreiheit berufen, ohne dass aus dem Zu-

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satzprotokoll 15 zum Zeitpunkt des Rechtserwerbs noch Einschränkungen hergeleitet werden könnten. Die bis zum 1. Januar 1998 laufenden Übergangsbestimmungen des Zusatzprotokolls erfassen nämlich ersichtlich nur natürliche
Personen, da schon begrifflich nur bei diesen die Einschränkung der Freizügigkeit betreffend "Einreise, Aufenthalt und Beschäftigung" möglich ist.
c) Die ordnungsgemäße Gründung der Klägerin nach dem liechtensteinischen Personen- und Gesellschaftsrecht (PGR) vom 20. Januar 1926 (LGBl.
1926 Nr. 4; i.d. Fassung des Gesetzes v. 30. Oktober 1996 über die Abänderung des Personen- und Gesellschaftsrechts - LGBl. 1997 Nr. 19) ist - abgesehen davon, dass die Revision insoweit auch keine Rügen erhebt - nicht zweifelhaft. Nach Art. 232 und 676 PGR genügt für eine - aus liechtensteinischer
Sicht - inländische Gesellschaft, dass diese inländische Publizitäts- oder Registriervorschriften erfüllt oder - bei Fehlen solcher Vorschriften - sich nach inländischem Recht organisiert hat. Diesen Anforderungen wird die Klägerin gerecht,
so dass es auf die weitergehenden Varianten des Art. 676 Abs. 1 PGR (inländischer Verwaltungssitz, Ausübung eines wesentlichen Teils des Geschäftsbetriebes im Inland oder inländischer Wohnsitz mindestens der Hälfte der Gesellschafter) nicht ankommt.
d) Für einen Missbrauch der Niederlassungsfreiheit durch die Klägerin
fehlt - entgegen der Ansicht der Revision - jeglicher Anhaltspunkt. Ein solcher
liegt - wie erwähnt - selbst dann nicht vor, wenn eine Gesellschaft in einem Vertragsstaat gegründet wird, um in den Genuss vorteilhafter Rechtsvorschriften zu
kommen, obwohl sie ihre Tätigkeit von vornherein ausschließlich in einem anderen Vertragsstaat ausübt (vgl. EuGH, ZIP 2003 aaO Tz. 96 f., 137 ff.
m.w.Nachw. - Inspire Art).

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2. Demgegenüber begegnet die Ansicht des Berufungsgerichts, die Klägerin könne als Sicherungszessionarin vom Beklagten als Konkursverwalter die
bereits während der Sequestration vereinnahmten Mietzahlungen beanspruchen, durchgreifenden rechtlichen Bedenken.
Ein Zahlungsanspruch steht der Klägerin nämlich hinsichtlich der vom
Beklagten

als

Sequester

vor

Konkurseröffnung

empfangenen

Mieten

- unabhängig davon, ob die Mieter bei der Leistung gut- oder bösgläubig
waren - unter keinem rechtlichen Aspekt gegenüber der Konkursmasse zu.
a) Haben die Mietschuldner trotz der von der Klägerin behaupteten
Offenlegung der Zession gutgläubig vor Konkurseröffnung auf ein Konto der
Gemeinschuldnerin oder des Sequesters zur Tilgung der Forderungen gezahlt,
so hat die Klägerin als Zessionarin nach ständiger höchstrichterlicher Rechtsprechung weder ein Recht auf Ersatzaussonderung oder Ersatzabsonderung
(§ 46 KO) noch einen Anspruch aus § 816 Abs. 2 BGB wegen rechtloser Bereicherung der Masse (vgl. BGHZ 144, 192, 193 ff. m.w.Nachw.; BGH, Urt. v.
4. Oktober 1990 - IX ZR 270/89, ZIP 1990, 1417 ff.; Urt. v. 11. Mai 1989
- IX ZR 222/88, ZIP 1989, 785 f.). Ein Ersatzabsonderungsrecht nach § 46
Satz 2 KO bestünde nur bei einem Zufluss des Mietzinses nach Eröffnung des
Konkursverfahrens, der jedoch vom Berufungsgericht gerade nicht festgestellt
wurde. Ein eventueller Anspruch nach § 816 Abs. 2 BGB wegen unberechtigten
Forderungseinzuges wäre, da ebenfalls vor Konkurseröffnung entstanden, nur
einfache Konkursforderung (BGHZ 144, 192, 195).
b) Sollten die Mieter trotz Kenntnis der Abtretung an die Gemeinschuldnerin bzw. den Beklagten als Sequester geleistet haben, so wären sie nicht
nach § 407 BGB von ihrer Verbindlichkeit frei geworden. Als Inhaberin des ihr
dann als Sicherungszessionarin weiterhin zustehenden Absonderungsrechts

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(§ 48 KO) hätte die Klägerin freilich keine Masseforderung, sondern wäre allenfalls befugt, unabhängig vom Konkursverfahren aus der abgetretenen Forderung Befriedigung zu suchen (vgl. §§ 4 Abs. 2, 127 Abs. 2 KO; vgl. dazu: Urt. v.
28. April 1997 - II ZR 20/96, ZIP 1997, 1542 f.; BGHZ 95, 149, 152). Eine Genehmigung der unwirksamen Leistungsannahme im Rahmen von § 816 Abs. 2
BGB verhülfe der Klage ebenso wenig zum Erfolg, weil die bereicherungsrechtliche Forderung auch in dieser Konstellation nur einfache Konkursforderung
wäre.
c) Eine - das Klagebegehren etwa ausnahmsweise rechtfertigende - treuhänderische Bindung des Sequesters zugunsten der Klägerin ist hinsichtlich der
Mietzahlungen nicht vorgetragen worden (vgl. BGHZ 144, 192, 195).
III. Wegen des aufgezeigten Rechtsfehlers unterliegt das angefochtene
Urteil der Aufhebung (§ 562 ZPO).
Eine abschließende Abweisung der Klage durch den Senat (§ 563 Abs. 3
ZPO) kommt dennoch nicht in Betracht, da aufgrund der von der Klägerin erhobenen Gegenrüge nicht auszuschließen ist, dass die Mietzahlungen - zumindest teilweise - erst nach Konkurseröffnung bei dem Beklagten eingegangen
sind und bei einer derartigen Konstellation die Klage begründet sein kann. Zwar
hat das Berufungsgericht festgestellt, dass "es nur um Mietzahlungen aus der
Zeit vor Konkurseröffnung geht". Diese Feststellung findet aber keine hinreichende Grundlage in dem Vortrag der Parteien, weil sich die der Klage zugrunde gelegte Auskunft des Beklagten über die vereinnahmten Mieten auf einen
Zeitraum ab Beginn der Sequestration bis zum 31. Juli 1999 bezieht, während
zwischenzeitlich bereits am 14. Juli 1999 das Konkursverfahren eröffnet worden
war.

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Da das Berufungsgericht aufgrund seines von Rechtsirrtum beeinflussten
Standpunkts den - gebotenen - Hinweis darauf, dass dem konkreten Zeitpunkt
der jeweiligen Zahlungseingänge entscheidungserhebliche Bedeutung zukommt, nicht erteilt hat, ist den Parteien Gelegenheit zu geben, in der wieder
eröffneten Berufungsinstanz ihren Tatsachenvortrag zu ergänzen. In diesem
Rahmen wird sich das Berufungsgericht gegebenenfalls auch mit der Frage
auseinanderzusetzen haben, ob für die seitens der R. K. Baustoffhandlung geleisteten Zahlungen eine wirksame Abtretung der Mietzinsforderungen vorlag.
Goette

Kurzwelly
Strohn

Münke
Reichart