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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
3 StR 371/11
vom
22. Dezember 2011
in der Strafsache
gegen

wegen Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge

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Der 3. Strafsenat des Bundesgerichtshofs hat auf Antrag des Generalbundesanwalts und nach Anhörung des Beschwerdeführers am 22. Dezember 2011
gemäß § 349 Abs. 2 und 4 StPO einstimmig beschlossen:

1. Auf die Revision des Angeklagten wird das Urteil des Landgerichts Duisburg vom 20. Dezember 2010
- im Schuldspruch dahin abgeändert, dass der Angeklagte der
Beihilfe zum Handeltreiben mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge in Tateinheit mit Sichbereiterklären zur Einfuhr
von Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge schuldig ist,
- im Strafausspruch aufgehoben; die zugehörigen Feststellungen bleiben aufrechterhalten.
Im Umfang der Aufhebung wird die Sache zu neuer Verhandlung und Entscheidung, auch über die Kosten des Rechtsmittels, an eine andere Strafkammer des Landgerichts zurückverwiesen.
2. Die weitergehende Revision wird verworfen.

Gründe:
1

Das Landgericht hat den Angeklagten wegen Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge zu der Freiheitsstrafe von elf Jahren und
sechs Monaten verurteilt. Die Revision des Angeklagten rügt die Verletzung materiellen Rechts und beanstandet das Verfahren. Das Rechtsmittel hat mit der Sachrü-

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ge den aus der Beschlussformel ersichtlichen Teilerfolg; im Übrigen ist es unbegründet im Sinne von § 349 Abs. 2 StPO.

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Der Schuldspruch wegen Handeltreibens mit Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge hat keinen Bestand. Nach den weder in sachlich-rechtlicher noch in
verfahrensrechtlicher Hinsicht zu beanstandenden Feststellungen hat sich der Angeklagte der Beihilfe zum Handeltreiben mit Betäubungsmitteln in nicht geringer
Menge (§ 29a Abs. 1 Nr. 2 BtMG, § 27 StGB) in Tateinheit mit Sichbereiterklären
zur Einfuhr von Betäubungsmitteln in nicht geringer Menge (§ 30 Abs. 1 Nr. 4
BtMG, § 30 Abs. 2 StGB) schuldig gemacht. Der Senat ändert den Schuldspruch
entsprechend ab. Die Abänderung des Schuldspruchs führt zur Aufhebung des
Strafausspruchs.

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Der Generalbundesanwalt hat hierzu ausgeführt:
"Eine Tätigkeit, die sich im bloßen Transport von Betäubungsmitteln erschöpft, wird nach den für die Abgrenzung von Täterschaft und Teilnahme auch im Betäubungsmittelrecht geltenden Grundsätzen des
allgemeinen Strafrechts (dazu BGH, Urteil vom 5. Mai 2011 - 3 StR
445/10 - Rn. 22 m.w.N.) ungeachtet faktischer Handlungsspielräume
hinsichtlich der Art und Weise des Transports zumeist nur von untergeordneter Bedeutung innerhalb des gesamten Umsatzgeschäfts und
deshalb als Beihilfe zu diesem zu bewerten sein (BGH aaO Rn. 23
m.w.N.). Besondere Umstände, die gleichwohl die Annahme täterschaftlichen Handelns rechtfertigen würden (dazu BGH aaO Rn. 23
m.w.N.) hat das Landgericht indes nicht festgestellt.
….
Durch seine ernsthafte und verlässliche Zusage, den Transport der
Drogen aus Griechenland in die Bundesrepublik Deutschland zu
übernehmen (UA S. 11, 14), und seine nachfolgende, auf die Planung
und die Durchführung dieses Transports gerichteten Tätigkeiten (UA
S. 12 ff.) hat der Angeklagte die Herbeiführung des Taterfolgs durch
die Hintermänner objektiv gefördert (vgl. bereits BGH aaO Rn. 17, 18),

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weil er diesen damit die Sicherheit verschaffte, dass sie ihren Tatplan
wie vorgesehen umsetzen können, und sie diesbezüglich weitergehender Maßnahmen enthob. …
Der Angeklagte ist aufgrund der getroffenen Feststellungen darüber
hinaus schuldig, sich tateinheitlich zur Einfuhr von Betäubungsmitteln
in nicht geringer Menge bereit erklärt zu haben (§ 30 Abs. 1 Nr. 4
BtMG i. V. m. § 30 Abs. 2 StGB).
Die ernsthafte und verlässliche Zusage des Angeklagten, den Transport der Betäubungsmittel zu übernehmen (UA S. 11, 14), war auf eine spätere (mit-)täterschaftliche Beteiligung an deren Verbringung in
die Bundesrepublik Deutschland gerichtet.
Der Tatbestand der unerlaubten Einfuhr von Betäubungsmitteln verlangt nicht deren eigenhändiges Verbringen in die Bundesrepublik;
Mittäter kann deshalb auch derjenige sein, der Betäubungsmittel von
anderen Personen über die Grenze transportieren lässt. Voraussetzung ist allerdings, dass der Betreffende auf der Grundlage gemeinsamen Wollens einen die Tatbestandsverwirklichung fördernden Beitrag leistet, welcher sich nach seiner Willensrichtung nicht als bloße
Förderung fremden Tuns, sondern als Teil der Tätigkeit aller darstellt,
und der dementsprechend die Handlungen der anderen als Ergänzung seines eigenen Tatanteils erscheinen lässt (BGH, Urteil vom
16. Oktober 1990 - 4 StR 414/90, BGHR BtMG § 29 Abs. 1 Nr. 1 Einfuhr 19 m.w.N.). Ob das der Fall ist, ist in wertender Betrachtung zu
beurteilen. Wesentliche Anhaltspunkte können der Grad des eigenen
Interesses am Erfolg, der Umfang der Tatbeteiligung, die Tatherrschaft oder der Wille zur Tatherrschaft sein, so dass Durchführung
und Ausgang der Tat maßgeblich vom Willen des Betreffenden abhängen (BGH aaO).
Hieran gemessen wäre der Angeklagte - für den Fall der erfolgreichen
Umsetzung des Plans - nicht lediglich als Gehilfe, sondern als Mittäter
bei der Einfuhr anzusehen gewesen. Nach den Feststellungen des
Landgerichts war der Angeklagte 'ausschließlich für den Transport zuständig' und wurde gerade dafür von den Hintermännern bezahlt (UA
S. 11). Die insoweit unternommenen Anstrengungen des Angeklagten
belegen, dass er die Organisationsherrschaft für diesen Teil des Umsatzgeschäfts inne- und maßgeblichen Einfluss auf die Tatausführung
in dieser Hinsicht hatte: Nachdem der zunächst vom Angeklagten für
die Durchführung des Transports vorgesehene Fahrer S. ausgefal-

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len war (UA S. 12), beauftragte er den Zeugen C.
, sich umgehend nach Gelegenheiten umzuhören, eine Transportfirma zu erwerben oder sich eine solche nutzbar zu machen (UA S. 13). Diesbezügliche Vorgespräche wurden in seinem Namen geführt (UA S. 14). Die
wesentlichen Verhandlungen hinsichtlich einer Beteiligung an dem
Transportgeschäft der ehemaligen Mitangeklagten A.
und Sa.
P.
führte der Angeklagte selbst (UA S. 15); der organisatorische
wie materielle Aufbau des Transportgeschäfts als logistische Plattform
für die Abwicklung des Betäubungsmitteltransports … wurde vom Angeklagten gesteuert, der sich dazu des Zeugen C.
als 'Sachwalter' und Mittler für seine Anweisungen bediente (UA S. 17). Für
den weiteren Ausbau des Unternehmens stellte der Angeklagte erhebliche finanzielle Mittel zur Verfügung (UA S. 19). …
…
Ein Rücktritt vom Versuch der Beteiligung … liegt … nicht vor. Die
Feststellungen lassen ein freiwilliges und ernsthaftes Bemühen des
Angeklagten, die Einfuhr zu verhindern, nicht erkennen. Dieser hat
vielmehr bis zuletzt auf die Durchführung des Transports hingearbeitet.
…
Der Schuldspruch ist entsprechend § 354 Abs. 1 StPO zu berichtigen;
§ 265 Abs. 1 StPO steht nicht entgegen, weil sich der Angeklagte
nicht anders als geschehen hätte verteidigen können.
Die Änderung des Schuldspruchs führt zur Aufhebung des Strafausspruchs. Die zugrunde liegenden Feststellungen können jedoch
aufrecht erhalten bleiben, weil der Rechtsfehler allein die rechtliche
Bewertung der Tat betrifft."

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Dem schließt sich der Senat an.

Becker

Pfister

Mayer

Hubert

Menges