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BUNDESGERICHTSHOF
BESCHLUSS
XII ZB 312/18
vom
22. August 2018
in der Familiensache

Nachschlagewerk:

ja

BGHZ:

nein

BGHR:

ja

FamFG § 266 Abs. 1 Nr. 3
Zur Abgrenzung von sonstigen Familiensachen zu allgemeinen Zivilsachen.

BGH, Beschluss vom 22. August 2018 - XII ZB 312/18 - OLG Hamburg
AG Hamburg-Wandsbek

ECLI:DE:BGH:2018:220818BXIIZB312.18.0

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Der XII. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat am 22. August 2018 durch die
Richter Prof. Dr. Klinkhammer, Dr. Nedden-Boeger, Dr. Botur und Guhling und
die Richterin Dr. Krüger
beschlossen:
Der Antragsgegner wird darauf hingewiesen, dass sein als Nichtzulassungsbeschwerde erhobenes Rechtsmittel gegen den Beschluss des 4. Familiensenats des Hanseatischen Oberlandesgerichts Hamburg vom 12. Juni 2018 unstatthaft und daher als unzulässig zu verwerfen sein dürfte.
Der Antragsgegner kann hierzu bis einschließlich 17. September
2018 Stellung nehmen.

Gründe:
I.
1

Die beiden Beteiligten waren miteinander verheiratet und lebten seit Ende 2002 getrennt. Ab dem Jahr 2008 war das Scheidungsverfahren rechtshängig.

2

Der Antragsgegner war bis ins Jahr 2011 alleiniger Gesellschafter der
T. GmbH (im Folgenden: GmbH), deren Geschäftsführerinnen in den Jahren
2003 bis 2008 seine (damalige) Ehefrau (im Folgenden: Antragstellerin) sowie
seine neue Lebensgefährtin waren. Alleinige Geschäftsführerin der GmbH war
ab dem Ausscheiden der Antragstellerin die Lebensgefährtin, auf die der Antragsgegner im Jahre 2011 seine Gesellschaftsanteile übertrug.

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Die beiden Beteiligten gewährten der GmbH Mitte 2002 aufgrund von
vier unbefristeten Darlehensverträgen Kredite in Höhe von insgesamt
90.467,30 €. Die Rückzahlung sollte "auf erstes Anfordern" erfolgen. Im März
2014 forderte die Antragstellerin den Antragsgegner auf, gemeinsam mit ihr die
Kündigung der Darlehen gegenüber der GmbH zu erklären. Der Antragsgegner
reagierte hierauf nicht.

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Mit ihrer im April 2014 beim Landgericht erhobenen Klage hat die Antragstellerin die Verurteilung des Antragsgegners zur (Mit-)Erklärung der Darlehenskündigungen begehrt. Der Antragsgegner hat sich mit dem Einwand verteidigt, er habe der Antragstellerin bei einem Gespräch im Jahre 2003, in dem
es um die weitere Zusammenarbeit anlässlich der familiären Situation gegangen sei, die Hälfte der Kreditsumme - nämlich 45.000 € - in bar ausgezahlt.

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Nach entsprechendem Hinweis hat das Landgericht den Rechtsstreit auf
übereinstimmenden Antrag beider Beteiligter an das Amtsgericht - Familiengericht - verwiesen, weil es um einen Anspruch gegen den Antragsgegner als den
Ehemann gehe und die begehrte Kündigung im Zusammenhang mit der Trennung der Eheleute stehe. Nach den Angaben der Antragstellerin liege der
Grund für ihr Begehren "in der Trennung der Eheleute - verbunden mit der
Übertragung des Geschäftsanteils des Beklagten an der Darlehensnehmerin
auf seine neue Lebensgefährtin - und dem Scheidungsbegehren des Beklagten
(…). Das Fernziel der Klage [sei] ersichtlich die wirtschaftliche Entflechtung der
Parteien hinsichtlich der gemeinsamen Darlehensrückforderung."

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Das Amtsgericht hat den Antrag, den Antragsgegner zur Abgabe der
Kündigungserklärungen zu verpflichten, zurückgewiesen. Hiergegen hat die
Antragstellerin Beschwerde eingelegt und mit einem ersten Hilfsantrag die
Feststellung begehrt, dass der Antragsgegner - der nach der während des Beschwerdeverfahrens erfolgten Scheidung seine Lebensgefährtin geheiratet hat -

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zur Kündigungserklärung verpflichtet gewesen sei. Einen zweiten Hilfsantrag
hat sie auf die Verpflichtung des Antragsgegners gerichtet, an sie 45.233,65 €
nebst Zinsen als Schadensersatz gemäß §§ 745 Abs. 2, 280 Abs. 1 BGB zu
zahlen.
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Das Oberlandesgericht hat diesem zweiten Hilfsantrag bis auf einen Teil
der Zinsen stattgegeben, weil der Antragsgegner seine aus § 744 Abs. 1 BGB
folgende Pflicht zur gemeinsamen Darlehenskündigung verletzt habe und der
Antragstellerin dadurch ein Schaden in hälftiger Darlehenshöhe entstanden sei.
Denn ihr hätte nach Kündigung und Rückzahlung des Darlehens die Hälfte zugestanden. Die weitergehende Beschwerde und die weiteren Anträge der Antragstellerin hat das Oberlandesgericht zurückgewiesen und die Rechtsbeschwerde nicht zugelassen.

8

Hiergegen wendet sich der Antragsgegner mit seinem als Nichtzulassungsbeschwerde bezeichneten Rechtsmittel.

II.
9

Das vom Antragsgegner beim Bundesgerichtshof eingelegte Rechtsmittel
ist nach vorläufiger Auffassung des Senats unstatthaft und daher unzulässig. Es
dürfte eine sonstige Familiensache im Sinne des § 266 Abs. 1 Nr. 3 FamFG
vorliegen mit der Folge, dass eine Nichtzulassungsbeschwerde gesetzlich nicht
gegeben und die Rechtsbeschwerde gemäß § 70 Abs. 1 FamFG nur bei - hier
fehlender - Zulassung durch das Oberlandesgericht eröffnet wäre.

10

Das Rechtsmittelgericht hat das Verfahren allerdings so weiter zu betreiben, wie dies im Falle einer formell richtigen Entscheidung durch die Vorinstanz
und dem danach gegebenen Rechtsmittel geschehen wäre (Senatsbeschluss

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vom 28. Februar 2018 - XII ZR 87/17 - FamRZ 2018, 839 Rn. 14). Würde es
sich daher bei der vorliegenden Sache entgegen der Annahme der Vorinstanzen nicht um eine Familiensache, sondern um eine allgemeine Zivilsache handeln, wäre die Nichtzulassungsbeschwerde gemäß § 544 ZPO, § 26 Nr. 8
EGZPO statthaft. Das ist jedoch nicht der Fall.
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1. Gemäß § 266 Abs. 1 Nr. 3 FamFG sind sonstige Familiensachen Verfahren, die Ansprüche zwischen miteinander verheirateten oder ehemals miteinander verheirateten Personen oder zwischen einer solchen und einem Elternteil im Zusammenhang mit Trennung, Scheidung oder Aufhebung der Ehe betreffen, sofern nicht die Zuständigkeit der Arbeitsgerichte gegeben ist oder das
Verfahren eines der in § 348 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 lit. a bis k ZPO genannten
Sachgebiete, das Wohnungseigentumsrecht oder das Erbrecht betrifft und sofern es sich nicht bereits nach anderen Vorschriften um eine Familiensache
handelt. Mit § 266 FamFG hat der Gesetzgeber den Zuständigkeitsbereich der
Familiengerichte deutlich erweitert ("Großes Familiengericht"). Damit sollen bestimmte Zivilrechtsstreitigkeiten, die eine besondere Nähe zu familienrechtlich
geregelten Rechtsverhältnissen aufweisen oder die in engem Zusammenhang
mit der Auflösung eines solchen Rechtsverhältnisses stehen, ebenfalls Familiensachen werden. Ordnungskriterium dabei ist nach der Gesetzesbegründung
allein die Sachnähe des Familiengerichts zum Verfahrensgegenstand. Im Interesse aller Beteiligten soll es dem Familiengericht möglich sein, alle durch den
sozialen Verband von Ehe und Familie sachlich verbundenen Rechtsstreitigkeiten zu entscheiden. In den Fällen des § 266 Abs. 1 Nr. 3 FamFG muss ein Zusammenhang mit Trennung, Scheidung oder Aufhebung der Ehe bestehen. Ein
inhaltlicher Zusammenhang liegt vor, wenn das Verfahren vor allem die wirtschaftliche Entflechtung der (vormaligen) Ehegatten betrifft. Bei dieser Prüfung
sind nicht nur die tatsächlichen und rechtlichen Verbindungen, sondern ist auch
der zeitliche Ablauf zu berücksichtigen. Für die Prüfung, ob der zur Entschei-

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dung anstehende Verfahrensgegenstand eine bürgerlich-rechtliche Streitigkeit
oder eine Familiensache im Sinne des § 17 a Abs. 6 GVG darstellt, kommt es
nicht allein auf den Vortrag der Klägerseite, sondern ebenfalls auf das Verteidigungsvorbringen der Gegenseite an (Senatsbeschluss vom 28. Februar 2018
- XII ZR 87/17 - FamRZ 2018, 839 Rn. 8 ff. mwN).
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2. Gemessen hieran hat das vorliegende Verfahren eine sonstige Familiensache im Sinne des § 266 Abs. 1 Nr. 3 FamFG zum Gegenstand. Der von
dieser Vorschrift geforderte Zusammenhang ist gegeben.

13

Die Antragstellerin verfolgt das Ziel, eine in der Ehezeit begründete Mitgläubigerschaft (§ 432 BGB) mit dem Antragsgegner für die Rückforderung eines Darlehens aufzulösen, das die - nunmehr geschiedenen - Ehegatten dem
damals im wirtschaftlichen Eigentum des Antragsgegners stehenden Unternehmen gewährt haben. Anlass für die Streitigkeit ist nach Darstellung beider
Beteiligter das Scheitern der Ehe und die sich daraus ergebende Frage, wie die
in diesem Punkt bestehende wirtschaftliche Verflechtung der beiden Ehegatten
aufzulösen ist. Streitig ist allein, ob diese Entflechtung schon durch eine Barzahlung des Antragsgegners im Jahre 2003 herbeigeführt worden ist oder noch
aussteht. Die für § 266 Abs. 1 Nr. 3 FamFG nötige, durch den sozialen Verbund
der Ehe zwischen den Beteiligten bestehende sachliche Verbindung des
Rechtsstreits zu den familienrechtlich geregelten Rechtsverhältnissen der Beteiligten ist mithin gegeben. Dass die hier geltend gemachten Ansprüche ihren
Rechtsgrund nicht unmittelbar in der Ehe haben oder aus dieser herrühren, ist
insoweit unschädlich. Denn im Hinblick auf die gewünschte möglichst umfassende Zuständigkeit der Familiengerichte ist der Begriff des Zusammenhangs
mit der Beendigung der ehelichen Gemeinschaft großzügig zu beurteilen. Auszuscheiden sind nur die Fälle, in denen ein vorhandener familienrechtlicher Bezug völlig untergeordnet ist, so dass eine Entscheidung durch das Familienge-

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richt sachfremd erscheint. Das ist nicht der Fall, wenn Trennung, Scheidung
oder Aufhebung der Ehe - wie hier - in tatsächlicher Hinsicht für die geltend
gemachte Rechtsfolge ursächlich sind (vgl. Senatsbeschluss vom 5. Dezember
2012 - XII ZB 652/11 - FamRZ 2013, 281 Rn. 29 mwN).
14

Eine der von § 266 Abs. 1 FamFG genannten Spezialzuständigkeiten
liegt nicht vor. Insbesondere handelt es sich bei den von den Ehegatten ausgereichten Darlehen nach keiner der vertretenen Auffassungen (vgl. hierzu etwa
OLG München FamRZ 2015, 277, 279; Heinemann FamRB 2014, 413, 414;
Keidel/Giers FamFG 19. Aufl. § 266 Rn. 21) um Bank- und Finanzgeschäfte im
Sinne von § 266 Abs. 1 FamFG, § 348 Abs. 1 Satz 2 Nr. 2 lit. b ZPO; ebenso
wenig liegt eine Handelssache nach § 266 Abs. 1 FamFG, § 348 Abs. 1 Satz 2
Nr. 2 lit. f ZPO, § 95 GVG vor.
Klinkhammer

Nedden-Boeger
Guhling

Botur
Krüger

Hinweis: Das Revisionsverfahren ist durch Rücknahme der Beschwerde
vom 24. September 2018 erledigt worden.
Vorinstanzen:
AG Hamburg-Wandsbek, Entscheidung vom 28.07.2015 - 730 F 235/14 OLG Hamburg, Entscheidung vom 12.06.2018 - 7 UF 80/15 -