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1 year ago
  1. BUNDESGERICHTSHOF
  2. IM NAMEN DES VOLKES
  3. URTEIL
  4. XI ZR 448/15
  5. Verkündet am:
  6. 11. Oktober 2016
  7. Herrwerth,
  8. Justizangestellte
  9. als Urkundsbeamtin
  10. der Geschäftsstelle
  11. in dem Rechtsstreit
  12. ECLI:DE:BGH:2016:111016UXIZR448.15.0
  13. -2-
  14. Der XI. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
  15. vom 11. Oktober 2016 durch den Vorsitzenden Richter Prof. Dr. Ellenberger,
  16. die Richter Dr. Grüneberg und Maihold sowie die Richterinnen Dr. Menges und
  17. Dr. Derstadt
  18. für Recht erkannt:
  19. Auf die Revision der Beklagten wird der Beschluss des
  20. 9. Zivilsenats des Oberlandesgerichts Stuttgart vom 28. September 2015 aufgehoben.
  21. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch
  22. über die Kosten des Revisionsverfahrens, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
  23. Von Rechts wegen
  24. Tatbestand:
  25. 1
  26. Der Kläger wendet sich gegen die von der Beklagten aus einer notariellen Urkunde betriebene Zwangsvollstreckung. Dem Streit der Parteien liegt ein
  27. von der Beklagten finanzierter Erwerb einer Eigentumswohnung durch den Kläger zugrunde.
  28. 2
  29. Der Kläger wurde im Jahr 1995 von einem Anlagevermittler geworben,
  30. die 29,80 qm große Eigentumswohnung Nr. 12 in dem noch zu errichtenden
  31. Appartementhaus "K.
  32. " nebst einem Kfz-Stellplatz zu erwer-
  33. -3-
  34. ben. In dem Verkaufsprospekt werden die vertraglichen Grundlagen wie folgt
  35. erläutert:
  36. "Der Erwerber beauftragt einen unabhängigen Abwicklungsbeauftragten mit
  37. dem Abschluss der vorgesehenen Verträge und der Wahrnehmung der im Geschäftsbesorgungsvertrag beschriebenen Aufgaben. …
  38. Der Abwicklungsbeauftragte vertritt die Erwerber bei dem Abschluss des
  39. Grundstückskauf- und Werklieferungsvertrages, der Finanzierung und beim Abschluss der sonstigen vorgesehenen Verträge. Weitere Aufgaben, also insbesondere auch die Prüfung des Objektes in bautechnischer Hinsicht, die Prüfung
  40. der Werthaltigkeit … kommen dem Abwicklungsbeauftragten nicht zu. …" (S. 40
  41. des Prospekts)
  42. "Der Abwicklungsbeauftragte beauftragt im Namen des einzelnen Erwerbers
  43. den Finanzierungsvermittler auftragsgemäß mit der Beschaffung der gemäß
  44. Konzeption vorgesehenen langfristigen Darlehen sowie mit der Vermittlung von
  45. Finanzierungsangeboten für die Zwischenfinanzierungsdarlehen und eine Vorfinanzierung des konzeptionsgemäß vorgesehenen Eigenkapitals, soweit der
  46. Erwerber dies wünscht.
  47. Der Finanzierungsvermittler ist zur umfassenden Betreuung, der Beratung bezüglich aller Fragen der Endfinanzierung und der Vorlage unterschriftsreifer
  48. Darlehensverträge zu verpflichten." (S. 41 des Prospekts)
  49. "Für die Abwicklung des Erwerbsvorganges hat der Prospektherausgeber ein
  50. Angebot eines Abwicklungsbeauftragten vorliegen. Der Abwicklungsbeauftragte
  51. wird ausschließlich im Auftrag der zukünftigen Erwerber tätig werden. … Der
  52. Abwicklungsbeauftragte übernimmt die abwickelnde Tätigkeit für den Erwerber
  53. nach Maßgabe der in diesem Prospekt vom Prospektherausgeber gemachten
  54. Vorgaben und des mit dem Erwerber zu schließenden Geschäftsbesorgungsvertrages. ..." (S. 44 des Prospekts)
  55. -4-
  56. 3
  57. Abwicklungsbeauftragte war die
  58. Steuerberatungsgesellschaft mbH
  59. (nachfolgend: Abwicklungsbeauftragte). Finanzierungsvermittlerin war die A
  60. GmbH
  61. (nach-
  62. folgend: Finanzierungsvermittlerin), die für ihre Tätigkeit - soweit die Anleger,
  63. wie hier der Kläger, den Abschluss eines Finanzierungsvermittlungsvertrags
  64. wünschten - eine Provision von 3,8% des kalkulierten Gesamtaufwandes erhielt.
  65. 4
  66. Zwecks Erwerbs der Wohnung bot der Kläger der Abwicklungsbeauftragten mit notarieller Urkunde vom 18. Mai 1995 einen umfassenden Geschäftsbesorgungsvertrag an und erteilte ihr eine ebensolche Vollmacht, die ausdrücklich
  67. auch den Abschluss eines Finanzierungsvermittlungsvertrags umfasste. Der
  68. Gesamtaufwand sollte 172.393 DM betragen. Die Abwicklungsbeauftragte
  69. nahm das Angebot mit notarieller Urkunde vom 8. Juni 1995 an.
  70. 5
  71. Zur Finanzierung des Gesamtaufwands schloss die Abwicklungsbeauftragte namens des Klägers im Juni 1995 mit der Beklagten zunächst einen Zwischenfinanzierungsvertrag, der über zwei Unterkonten in Höhe von 133.811 DM
  72. und in Höhe von 38.582 DM geführt wurde. Der Vertrag sah als Sicherheit die
  73. Eintragung einer Grundschuld mit persönlicher Haftungsübernahme und
  74. Zwangsvollstreckungsunterwerfung über 172.393 DM vor. Mit notariellem Kaufund Werklieferungsvertrag vom 3. Juli 1995 erwarb die Abwicklungsbeauftragte
  75. namens des Klägers von der Bauträgerin als Verkäuferin die Wohnung nebst
  76. Kfz-Stellplatz. Am 24. Dezember 1995/3. Januar 1996 nahm die Abwicklungsbeauftragte zur Ablösung der Zwischenfinanzierung namens des Klägers bei
  77. der Beklagten ein ebenfalls auf zwei Unterkonten geführtes Endfinanzierungsdarlehen über 172.393 DM auf. Mit notarieller Urkunde vom 11. April 1996 bestellte die Abwicklungsbeauftragte namens des Klägers zugunsten der Beklagten an dem Wohnungseigentum eine Grundschuld in Höhe von 172.393 DM.
  78. -5-
  79. Zugleich unterwarf sich die Abwicklungsbeauftragte namens des Klägers gegenüber der Beklagten wegen der im Vertrag übernommenen Zahlungsverpflichtungen der sofortigen Zwangsvollstreckung in dessen gesamtes Vermögen.
  80. 6
  81. Mit der im Jahr 2014 erhobenen Klage begehrt der Kläger, die Zwangsvollstreckung aus der vollstreckbaren Ausfertigung der Grundschuldbestellungsurkunde für unzulässig zu erklären, soweit sie in sein persönliches Vermögen erfolge. Er vertritt die Auffassung, die Abwicklungsbeauftragte sei wegen eines zusammen mit der Beklagten begangenen kollusiven Vollmachtsmissbrauchs nicht wirksam bevollmächtigt gewesen, weshalb die Darlehensverträge unwirksam seien. Außerdem sei er über die Höhe der Innenprovision, die
  82. Maklerprovision, die nachhaltig erzielbare Garantiemiete und die Zinshöhe arglistig getäuscht worden.
  83. 7
  84. Das Landgericht hat der Klage stattgegeben. Die dagegen gerichtete Berufung der Beklagten hat das Berufungsgericht durch Beschluss gemäß § 522
  85. Abs. 2 ZPO zurückgewiesen. Mit der vom Senat zugelassenen Revision verfolgt
  86. die Beklagte ihren Klageabweisungsantrag weiter.
  87. Entscheidungsgründe:
  88. 8
  89. Die Revision ist begründet. Sie führt zur Aufhebung des angefochtenen
  90. Beschlusses und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
  91. -6-
  92. I.
  93. 9
  94. Das Berufungsgericht hat zur Begründung seiner Entscheidung, soweit
  95. im Revisionsverfahren von Interesse, im Wesentlichen ausgeführt:
  96. 10
  97. Die Zwangsvollstreckung der Beklagten aus der notariellen Grundschuldbestellungsurkunde in das persönliche Vermögen des Klägers sei unzulässig. Beim Abschluss der Darlehensverträge mit der Beklagten habe die Abwicklungsbeauftragte ihre Vollmacht evident missbraucht. Aufgrund dessen seien die Darlehensverträge nicht wirksam zustande gekommen, so dass der Kläger das in der Grundschuldbestellungsurkunde erklärte abstrakte Schuldanerkenntnis kondizieren könne. Damit sei eine Zwangsvollstreckung aus der
  98. Grundschuldbestellungsurkunde wegen der persönlichen Haftungsübernahme
  99. ausgeschlossen.
  100. 11
  101. Die Abwicklungsbeauftragte sei im Innenverhältnis zum Kläger nicht berechtigt gewesen, einen Finanzierungsvermittlungsvertrag abzuschließen, durch
  102. den eine Provisionspflicht durch den bloßen Nachweis einer Finanzierungsmöglichkeit begründet werde. Dem Prospekt sei zu entnehmen, dass ein Finanzierungsvermittlungsvertrag eine Vermittlungs- und nicht lediglich eine Nachweistätigkeit zum Gegenstand haben sollte. Vor Vertriebsbeginn sei eine Finanzierungsvermittlungsleistung vom Konzept her aber nicht möglich gewesen. Die
  103. Finanzierungsvermittlerin habe zu diesem Zeitpunkt weder die konkret vom Erwerber gewünschte Finanzierungsform gekannt noch habe sie aktuelle, marktübliche Finanzierungsangebote einholen können, weil sie die zukünftigen
  104. Marktbedingungen im Zeitpunkt der Anlageentscheidung der Erwerber nicht
  105. gekannt habe. Die Finanzierungsvermittlerin sei nach dem Muster des Finanzierungsvermittlungsvertrages zur Beschaffung von Darlehen zu marktüblichen
  106. Konditionen verpflichtet gewesen.
  107. -7-
  108. 12
  109. Die Abwicklungsbeauftragte sei daher im Innenverhältnis zum Kläger
  110. nicht befugt gewesen, ein Darlehen zur Finanzierung einer Finanzierungsvermittlungsprovision aufzunehmen, die für eine bloße Nachweistätigkeit habe gezahlt werden sollen. Aufgrund dessen habe sie bei Abschluss der Darlehensverträge ihre Vertretungsmacht missbraucht.
  111. 13
  112. Davon abgesehen habe die Finanzierungsvermittlerin nicht einmal eine
  113. Nachweistätigkeit erbracht. Im Vorfeld des Vertriebs und ohne Festlegung der
  114. konkreten Finanzierungsbedingungen sei konzeptionell und zeitlich kein Nachweis über eine konkrete Finanzierung zu marktüblichen Bedingungen möglich
  115. gewesen, weil weder die Beklagte marktübliche Bedingungen habe festlegen
  116. wollen noch die Abwicklungsbeauftragte zu diesem Zeitpunkt die Marktüblichkeit zukünftiger Bedingungen habe prüfen können.
  117. 14
  118. Der Vollmachtsmissbrauch sei für die Beklagte evident gewesen. Unstreitig habe die Beklagte vor Vertriebsbeginn den Prospekt und die Musterverträge erhalten. Aus diesen sei eindeutig hervorgegangen, dass nicht die Abwicklungsbeauftragte, sondern die Finanzierungsvermittlerin die Kreditmittel zu
  119. beschaffen gehabt habe. Zudem habe der Inhalt des Finanzierungsvermittlungsvertrages eine echte Auswahlleistung durch die Finanzierungsvermittlerin
  120. vorgespiegelt. Da die Beklagte gewusst habe, dass sich die von der Finanzierungsvermittlerin erbrachte Leistung allenfalls auf eine bloße Nachweistätigkeit
  121. beschränkt habe, habe sich für sie der Schluss aufdrängen müssen, dass die
  122. Abwicklungsbeauftragte zur Finanzierung der Provision auch kein Darlehen bei
  123. der Beklagten habe aufnehmen dürfen.
  124. 15
  125. Dies führe nach § 139 BGB zur Nichtigkeit des gesamten Darlehensvertrags. Eine Teilnichtigkeit unter Aufrechterhaltung des übrigen Teils sei nur
  126. dann anzunehmen, wenn dies dem hypothetischen Parteiwillen entspräche. Für
  127. -8-
  128. diesen komme es nicht darauf an, ob die Parteien das Rechtsgeschäft ohne
  129. den nichtigen Teil tatsächlich gewollt hätten, sondern darauf, ob eine objektive
  130. Bewertung ergebe, dass das Rechtsgeschäft auch ohne den nichtigen Teil vernünftigerweise vorgenommen worden wäre. Davon könne hier nicht ausgegangen werden.
  131. II.
  132. 16
  133. Diese Ausführungen halten rechtlicher Nachprüfung nicht stand.
  134. 17
  135. Mit der gegebenen Begründung hätte das Berufungsgericht die Zwangsvollstreckung aus der vollstreckbaren Ausfertigung der Grundschuldbestellungsurkunde in das persönliche Vermögen des Klägers nicht für unzulässig
  136. erklären dürfen. Insoweit beanstandet die Revision mit Erfolg, dass das Berufungsgericht angenommen hat, die zwischen den Parteien geschlossenen Darlehensverträge seien wegen eines von der Abwicklungsbeauftragten begangenen Missbrauchs der Vertretungsmacht unwirksam. Entgegen der Auffassung
  137. des Berufungsgerichts liegen die Voraussetzungen eines offensichtlichen Vollmachtsmissbrauchs nicht vor.
  138. 18
  139. 1. Nach ständiger Rechtsprechung des Bundesgerichtshofs hat grundsätzlich der Vertretene das Risiko eines - hier unterstellten - Missbrauchs der
  140. Vertretungsmacht zu tragen (vgl. nur Senatsurteil vom 14. Juni 2016 - XI ZR
  141. 483/14, WM 2016, 1437 Rn. 23 mwN). Den Vertragspartner trifft keine Prüfungspflicht, ob und inwieweit der Vertreter im Innenverhältnis gebunden ist,
  142. von seiner nach außen unbeschränkten Vertretungsmacht nur begrenzten Gebrauch zu machen (Senatsurteil aaO mwN).
  143. -9-
  144. 19
  145. Etwas anderes gilt allerdings zum einen nur in dem Fall, dass der Vertreter kollusiv mit dem Vertragsgegner zum Nachteil des Vertretenen ein Geschäft
  146. abschließt. Ein solches Geschäft verstößt gegen die guten Sitten und ist nichtig
  147. (§ 138 BGB; vgl. nur Senatsurteil vom 14. Juni 2016 - XI ZR 483/14, WM 2016,
  148. 1437 Rn. 24 mwN). Zum anderen ist der Vertretene gegen einen erkennbaren
  149. Missbrauch der Vertretungsmacht im Verhältnis zum Vertragspartner dann geschützt, wenn der Vertreter von seiner Vertretungsmacht in ersichtlich verdächtiger Weise Gebrauch gemacht hat, so dass beim Vertragspartner begründete
  150. Zweifel bestehen mussten, ob nicht ein Treueverstoß des Vertreters gegenüber
  151. dem Vertretenen vorliege. Notwendig ist dabei eine massive Verdachtsmomente voraussetzende objektive Evidenz des Missbrauchs (vgl. nur Senatsurteil
  152. aaO mwN). Die objektive Evidenz ist insbesondere dann gegeben, wenn sich
  153. nach den gegebenen Umständen die Notwendigkeit einer Rückfrage des Geschäftsgegners bei dem Vertretenen geradezu aufdrängt (Senatsurteil aaO
  154. mwN).
  155. 20
  156. 2. An einer solchen objektiven Evidenz fehlt es hier. Zwar ist ihre Feststellung tatrichterliche Würdigung, die im Revisionsverfahren nur beschränkt
  157. überprüfbar ist. Der Nachprüfung unterliegt aber jedenfalls, ob der Begriff der
  158. objektiven Evidenz verkannt wurde und ob bei der Beurteilung wesentliche Umstände außer Betracht gelassen wurden. Ist das - wie hier - der Fall, kann das
  159. Revisionsgericht die Beurteilung selbst vornehmen, wenn die Feststellungen
  160. des Berufungsgerichts ein - wie hier - abgeschlossenes Tatsachenbild ergeben
  161. (vgl. dazu Senatsurteil vom 14. Juni 2016 - XI ZR 483/14, WM 2016, 1437
  162. Rn. 25 mwN).
  163. 21
  164. a) Die Annahme des Berufungsgerichts, der Beklagten habe sich aufdrängen müssen, dass die im Prospekt genannte Finanzierungsvermittlerin ihr
  165. gegenüber keine vergütungspflichtige Tätigkeit entfaltet habe, entbehrt einer
  166. - 10 -
  167. ausreichenden Grundlage. Entgegen der Auffassung des Berufungsgerichts
  168. richten sich Art und Umfang der Tätigkeiten der Finanzierungsvermittlerin nicht
  169. nach dem Prospekt und dem Muster des Finanzierungsvermittlungsvertrages
  170. (vgl. Senatsurteil vom 14. Juni 2016 - XI ZR 483/14, WM 2016, 1437 Rn. 26
  171. mwN), sondern nach dem tatsächlich abgeschlossenen Finanzierungsvermittlungsvertrag.
  172. 22
  173. b) Selbst wenn man unterstellt, dass der Inhalt des tatsächlich abgeschlossenen Finanzierungsvermittlungsvertrags mit dem Muster des Finanzierungsvermittlungsvertrages übereinstimmt, ergaben sich entgegen der Annahme des Berufungsgerichts für die Beklagte keine massiven Verdachtsmomente
  174. dafür, dass die Abwicklungsbeauftragte mit der Darlehensaufnahme zur Zahlung der Finanzierungsvermittlungsprovision ihre rechtlichen Befugnisse aus
  175. der Vollmacht missbraucht hat.
  176. 23
  177. aa) Zu Recht hat das Berufungsgericht solche Verdachtsmomente nicht
  178. allein daraus abgeleitet, dass der Finanzierungsantrag der Abwicklungsbeauftragten sich auch auf die Finanzierung einer Vermittlungsprovision in Höhe von
  179. 3,8% des Gesamtaufwandes bezog. Bei dem Abschluss des Kreditvertrags
  180. handelte es sich um ein alltägliches und normales Geschehen im bankgeschäftlichen Kreditverkehr. Dies schloss auch die zu finanzierenden und der Höhe
  181. nach marktüblichen Nebenkosten, wie insbesondere die Kosten der Finanzierungsvermittlung, ein.
  182. 24
  183. Ein Vollmachtsmissbrauch kann in diesem Zusammenhang nur dann vorliegen, wenn die Vereinbarung und Finanzierung einer solchen Provision von
  184. dem Geschäftsbesorgungsvertrag und dem mit diesem Vertrag umzusetzenden
  185. Investitionskonzept zum Nachteil des Kapitalanlegers - hier des Klägers - abweicht (vgl. dazu BGH, Urteil vom 27. Juni 2008 - V ZR 83/07, WM 2008, 1703
  186. - 11 -
  187. Rn. 13). Den Abschluss des Finanzierungsvermittlungsvertrags und die Finanzierung des Gesamtaufwands hat der Kläger aber ausdrücklich gewünscht und
  188. damit die Abwicklungsbeauftragte bevollmächtigt.
  189. 25
  190. Ob der Abschluss des Finanzierungsvermittlungsvertrags erforderlich
  191. oder wirtschaftlich sinnvoll war, hatte die Beklagte als finanzierende Bank nicht
  192. zu prüfen, zumal sie im Zeitpunkt der Darlehensvergabe davon ausgehen durfte, dass der Finanzierungsvermittlungsvertrag bereits abgeschlossen worden
  193. war. Davon abgesehen war ihr - auch im Fall einer vom Berufungsgericht angenommenen Kenntnis der Einzelheiten des Prospektinhalts - eine Prüfung der
  194. Sinnhaftigkeit des Abschlusses dieses Vertrags gar nicht möglich, weil hierfür
  195. ihr möglicherweise verschlossen gebliebene Umstände - wie etwa steuerliche
  196. Gründe - maßgeblich gewesen sein könnten.
  197. 26
  198. bb) Anders als das Berufungsgericht meint, lässt sich die Evidenz eines
  199. Vollmachtsmissbrauchs nicht damit begründen, der Beklagten habe sich bei
  200. Abschluss des Darlehensvertrags aufdrängen müssen, dass die Finanzierungsvermittlerin ihre vertraglich geschuldeten Leistungen nicht erbracht habe. Unabhängig von der Frage, ob die Abwicklungsbeauftragte durch die Finanzierung
  201. einer - unterstellt - nicht geschuldeten Provision in Höhe von 3,8% der gesamten Darlehenssumme die ihr erteilte Vollmacht überhaupt missbraucht hätte,
  202. ergaben sich für die Beklagte jedenfalls keine Verdachtsmomente, dass die Finanzierungsvermittlerin ihre vertraglich geschuldeten Leistungen nicht erbracht
  203. haben könnte. Das gilt auch dann, wenn man mit dem Berufungsgericht auf der
  204. Grundlage des Inhalts des Muster-Finanzierungsvermittlungsvertrages davon
  205. ausgeht, dass sie eine Vermittlungstätigkeit erbringen musste.
  206. 27
  207. (1) Die Vermittlungstätigkeit erfordert, dass der Makler auf den potenziellen Vertragspartner mit dem Ziel einwirkt, die Abschlussbereitschaft für den be-
  208. - 12 -
  209. absichtigten Hauptvertrag herbeizuführen (Senatsurteil vom 14. Juni 2016
  210. - XI ZR 483/14, WM 2016, 1437 Rn. 32 mwN). Dabei kann der die Vergütungspflicht auslösende Maklervertrag auch noch zeitlich nach bereits erfolgter Maklerleistung abgeschlossen werden (vgl. Senatsurteil aaO mwN). Um die Provision zu verdienen, reicht es aus, wenn die Maklerleistung neben anderen Bedingungen für den Abschluss des Hauptvertrags zumindest mitursächlich geworden ist. Sie braucht nicht die einzige und nicht die hauptsächliche Ursache zu
  211. sein. Beim Vermittlungsmakler genügt es, dass seine Tätigkeit die Abschlussbereitschaft des Dritten irgendwie gefördert hat, der Makler also beim Vertragsgegner ein Motiv gesetzt hat, das nicht völlig unbedeutend war (Senatsurteil
  212. aaO mwN).
  213. 28
  214. (2) Vor diesem Hintergrund musste sich der Beklagten das Fehlen einer
  215. zumindest mitursächlichen Vermittlungsleistung der Finanzierungsvermittlerin
  216. - anders als das Berufungsgericht meint - nicht deshalb aufdrängen, weil die
  217. Finanzierungsvermittlerin die streitgegenständlichen Darlehensverträge nicht
  218. mit ihr verhandelt hat.
  219. 29
  220. Das Berufungsgericht verkennt, dass bereits die vorab erzielte allgemeine Finanzierungsabsprache auf eine Vermittlungsleistung zugunsten aller künftigen Erwerber - und damit auch zugunsten des Klägers - zurückzuführen ist.
  221. Nach den Feststellungen des Berufungsgerichts hat die Beklagte gegenüber
  222. der Finanzierungsvermittlerin bereits vor Vertriebsbeginn ihre Bereitschaft erklärt, den Erwerbern von Wohnungen in dem Appartementhaus zu nicht näher
  223. festgestellten Bedingungen eine Finanzierung anzubieten. Einer Vermittlungsleistung zugunsten des Klägers steht nicht entgegen, dass die Abwicklungsbeauftragte das Angebot des Klägers zum Abschluss des Geschäftsbesorgungsvertrages erst nach dem Zeitpunkt der Bestätigung der allgemeinen Finanzierungsbereitschaft durch die Beklagte angenommen hat und der Kläger damit
  224. - 13 -
  225. erst zu diesem Zeitpunkt als Erwerber feststand. Auch spielt es keine Rolle,
  226. dass sich die in der allgemeinen Finanzierungsabsprache benannten Konditionen lediglich auf den damaligen Zeitpunkt bezogen haben dürften. Letzteres
  227. entsprach der Vorgabe an die Finanzierungsvermittlerin, Darlehen zu jeweils
  228. marktüblichen Bedingungen zu beschaffen. Dass die im Juni 1995 und Dezember 1995/Januar 1996 geschlossenen Darlehensverträge dieser Vorgabe nicht
  229. entsprochen hätten, macht der Kläger nicht geltend.
  230. 30
  231. Selbst wenn diese Absprache, wie der Kläger behauptet und das Berufungsgericht offen gelassen hat, nicht von der Finanzierungsvermittlerin, sondern ebenfalls von der Abwicklungsbeauftragten getroffen worden sein sollte,
  232. hätten sich der Beklagten keine Zweifel an der Vergütungspflicht aufdrängen
  233. müssen. Vermittlungsleistungen müssen nicht höchstpersönlich erbracht werden. Nach der Konzeption des Anlagemodells sollten die Anleger - wie auch
  234. vorliegend geschehen - allein die Abwicklungsbeauftragte mit dem Abschluss
  235. von Darlehensverträgen bevollmächtigen. Dann ist es aber nicht bedenklich,
  236. wenn die finanzierende Bank auch nur unmittelbar mit dieser die allgemeinen
  237. Konditionen für die Zwischen- und Endfinanzierung verhandelt und ihr von dieser die konkrete Finanzierungsanfrage und die Bonitätsunterlagen zugeleitet
  238. werden. Aus Sicht der Bank liegt es nahe, dass die Abwicklungsbeauftragte
  239. dabei mit Wissen und im Einverständnis der Finanzierungsvermittlerin als deren
  240. Erfüllungsgehilfin agiert. Dies wird hier durch das Finanzierungsbestätigungsschreiben verdeutlicht, das die Beklagte, obwohl die zugrunde liegenden Verhandlungen nach der Behauptung des Klägers mit der Abwicklungsbeauftragten
  241. geführt worden sein sollen, an die Finanzierungsvermittlerin richtete.
  242. 31
  243. c) Mangels weiterer vom Berufungsgericht festgestellter oder vom Kläger
  244. behaupteter Umstände kann damit ein für die Beklagte offensichtlicher Vollmachtsmissbrauch durch die Abwicklungsbeauftragte nicht angenommen wer-
  245. - 14 -
  246. den. Entgegen der Revisionserwiderung hat auch das Landgericht nicht festgestellt, dass der Beklagten der Vollmachtsmissbrauch positiv bekannt war. Mangels tatsächlicher Grundlage handelt es sich bei dieser Annahme des Landgerichts nicht um eine tatsächliche Feststellung, sondern lediglich um eine - nicht
  247. haltbare - Schlussfolgerung.
  248. III.
  249. 32
  250. Der angefochtene Beschluss ist deshalb aufzuheben (§ 562 Abs. 1
  251. ZPO). Da die Sache hinsichtlich des Vorliegens einer Rechtsscheinvollmacht
  252. und mangels Feststellungen zu den Schadensersatzansprüchen nicht zur Endentscheidung reif ist, ist sie zur weiteren Sachaufklärung an das Berufungsgericht zurückzuverweisen (§ 563 Abs. 1 Satz 1 ZPO).
  253. Ellenberger
  254. Grüneberg
  255. Menges
  256. Maihold
  257. Derstadt
  258. Vorinstanzen:
  259. LG Ulm, Entscheidung vom 22.12.2014 - 4 O 83/14 OLG Stuttgart, Entscheidung vom 28.09.2015 - 9 U 4/15 -