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1 year ago
  1. BUNDESGERICHTSHOF
  2. IM NAMEN DES VOLKES
  3. URTEIL
  4. III ZR 407/15
  5. Verkündet am:
  6. 8. Dezember 2016
  7. Pellowski
  8. Justizhauptsekretärin
  9. als Urkundsbeamtin
  10. der Geschäftsstelle
  11. in dem Rechtsstreit
  12. Nachschlagewerk:
  13. ja
  14. BGHZ:
  15. nein
  16. BGHR:
  17. ja
  18. BauGB § 121 Abs. 2 Satz 2
  19. Soll außerhalb eines Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens durch
  20. den Abschluss eines Kaufvertrags oder eines Vertrags über die Einräumung
  21. von Nutzungsrechten mit dem Grundstückseigentümer eine sonst zu erwartende Enteignung oder Besitzeinweisung abgewendet werden, gelten zwischen
  22. den Vertragsparteien grundsätzlich ausschließlich die Regeln des bürgerlichen
  23. Rechts (Bestätigung von Senat, Urteile vom 1. Juli 1968 - III ZR 214/65, BGHZ
  24. 50, 284, 286 f; vom 23. Mai 1985 - III ZR 10/84, BGHZ 95, 1, 4 und vom
  25. 30. Oktober 2003 - III ZR 380/02, NJW-RR 2004, 100, 101 sowie BGH, Urteil
  26. vom 14. Februar 2014 - V ZR 102/13, NVwZ 2014, 967 Rn. 8). Dies steht auch
  27. einer entsprechenden Anwendung des § 121 Abs. 2 Satz 2 BauGB auf derartige Vertragskonstellationen entgegen.
  28. BGH, Urteil vom 8. Dezember 2016 - III ZR 407/15 - AG Dresden
  29. LG Dresden
  30. ECLI:DE:BGH:2016:081216UIIIZR407.15.0
  31. - 2 -
  32. Der III. Zivilsenat des Bundesgerichtshofs hat auf die mündliche Verhandlung
  33. vom 8. Dezember 2016 durch den Vorsitzenden Richter Dr. Herrmann und die
  34. Richter Tombrink, Dr. Remmert und Reiter sowie die Richterin Pohl
  35. für Recht erkannt:
  36. Auf die Revision des Beklagten wird das Urteil der 2. Zivilkammer
  37. des Landgerichts Dresden vom 28. Oktober 2015 aufgehoben.
  38. Die Sache wird zur neuen Verhandlung und Entscheidung, auch
  39. über die Kosten des Revisionsrechtszugs, an das Berufungsgericht zurückverwiesen.
  40. Von Rechts wegen
  41. Tatbestand
  42. 1
  43. Die Parteien streiten über die Erstattung von Rechtsberatungskosten.
  44. 2
  45. Der Beklagte verabschiedete im Jahr 2008 ein Hochwasserschutzkonzept, das für seine Umsetzung unter anderem die Erhöhung einer auf dem
  46. Grundstück des Klägers und seiner Ehefrau befindlichen Stützmauer und die
  47. Verbringung mehrerer Erdanker auf der Liegenschaft erforderte. In der Folgezeit traten der anwaltlich beratene Kläger und der Beklagte, vertreten durch die
  48. Landestalsperrenverwaltung (LTV), in Vertragsverhandlungen über die Einräumung einer beschränkten persönlichen Dienstbarkeit zur Umsetzung des Hoch-
  49. - 3 -
  50. wasserschutzkonzepts ein. Bereits die Entwurfsfassung des Vertrags vom
  51. 1. April 2010 enthielt folgenden Satz: "Die Parteien sind sich einig, dass - sollte
  52. es zu keiner kurzfristigen Einigung kommen - die LTV ein Enteignungs- und
  53. Besitzeinweisungsverfahren beantragen kann." Nach Erlass des Planfeststellungsbeschlusses zur Durchführung der Hochwasserschutzmaßnahmen am
  54. 23. April 2012 schlossen die Eheleute mit der LTV am 10. Juni 2013 einen "Gestattungs- und Dienstbarkeitsvertrag", mit dem sie der LTV das Recht einräumten, gegen eine einmalige Vergütung einen Teil ihres Grundstücks zum Ausbau
  55. und zur Unterhaltung der Hochwasserschutzmauer und der Erdanker zu nutzen. In § 7 enthält der Vertrag die Regelung, dass alle Abgaben und Lasten, die
  56. aus Anlass der Durchführung der vereinbarten Schutzmaßnahmen entstehen,
  57. sowie Kosten für die Eintragung der Dienstbarkeit von der LTV zu tragen seien.
  58. 3
  59. Mit seiner Klage verlangt der Kläger die Erstattung verauslagter Kosten
  60. für die Rechtsberatung im Zusammenhang mit dem Abschluss des Gestattungs- und Dienstbarkeitsvertrags in Höhe von 4.022,20 € nebst Zinsen. Das
  61. Amtsgericht hat die Klage abgewiesen. Auf die Berufung des Klägers hat das
  62. Landgericht das Urteil abgeändert und den Beklagten antragsgemäß verurteilt.
  63. Hiergegen richtet sich die vom Berufungsgericht zugelassene Revision des Beklagten, mit der er die Wiederherstellung des erstinstanzlichen klageabweisenden Urteils begehrt.
  64. Entscheidungsgründe
  65. 4
  66. Die zulässige Revision hat Erfolg. Sie führt zur Aufhebung des Berufungsurteils und zur Zurückverweisung der Sache an das Berufungsgericht.
  67. - 4 -
  68. I.
  69. 5
  70. Das Berufungsgericht hat dem Kläger einen Anspruch auf Erstattung der
  71. ihm durch die anwaltliche Vertretung bei Abschluss des Gestattungs- und
  72. Dienstbarkeitsvertrages mit dem Beklagten entstandenen Rechtsberatungskosten auf Grundlage von § 101 Abs. 3 SächsWG i.V.m. § 5 Abs. 3 SächsEntEG
  73. und § 121 Absatz 2 Satz 2, § 110 BauGB analog zuerkannt. Gerade vor Einleitung eines Enteignungsverfahrens könne für den betroffenen Eigentümer eine
  74. rechtliche Beratung geboten sein. Dies gelte insbesondere dann, wenn bereits
  75. eine auf das konkrete Enteignungsvorhaben zielende Drucksituation bestehe
  76. und er einem Enteignungsbegünstigten gegenüberstehe, der in der Regel
  77. rechtskundig beraten sei. Diese Voraussetzungen seien zu bejahen. Die für den
  78. Kläger bestehende Drucksituation sei vergleichbar mit der Situation bei Einleitung eines Enteignungs- und Besitzeinweisungsverfahrens. Das Enteignungsrecht des Begünstigten habe sich auf das Grundstück des Klägers konkretisiert.
  79. Es sei dem Kläger nicht zuzumuten gewesen, die Einleitung des in der zwischen den Beteiligten geschlossenen Vereinbarung angekündigten Enteignungs- und Besitzeinweisungsverfahrens abzuwarten, um in den Genuss der
  80. Erstattung der Rechtsanwaltskosten gelangen zu können.
  81. 6
  82. Die Entscheidung des Bundesgerichtshofs vom 27. September 1973
  83. (III ZR 131/71, BGHZ 61, 240 ff) zeige zudem, dass auch nach der früheren
  84. Rechtsprechung zu § 96 BauGB Aufwendungen des Eigentümers, die in einem
  85. dem Enteignungsverfahren vorgelagerten Besitzeinweisungsverfahren entstanden seien, als erstattungsfähig angesehen worden seien. Bei der Neuregelung
  86. des § 121 BauGB habe der Gesetzgeber auf die bisherige Rechtsprechung zu
  87. § 96 BauGB Bezug genommen. Dies lege den Schluss nahe, dass mit der einheitlichen Neuregelung des § 121 BauGB nicht die zumindest analoge Anwen-
  88. - 5 -
  89. dung der Vorschrift auf die Fälle habe ausgeschlossen werden sollen, in denen
  90. nach den von der früheren Rechtsprechung entwickelten Kriterien die Kosten
  91. einer anwaltlichen Vertretung im Vorfeld des eigentlichen Enteignungsverfahrens erstattet worden seien.
  92. II.
  93. 7
  94. Diese Erwägungen des Berufungsgerichts halten den Angriffen der Revision nicht stand.
  95. 8
  96. 1.
  97. Der Kläger hat keinen Anspruch auf Erstattung seiner Rechtsberatungs-
  98. kosten auf der Grundlage von § 121 Abs. 2 Satz 2 BauGB i.V.m. § 101 Abs. 3
  99. SächsWG und § 5 Abs. 3 SächsEntEG.
  100. 9
  101. a) Zu Recht hat das Berufungsgericht ausgeführt, dass § 121 BauGB in
  102. Verbindung mit den genannten Bestimmungen auf die vor Anhängigkeit eines
  103. Enteignungsverfahrens entstandenen Kosten keine unmittelbare Anwendung
  104. findet.
  105. 10
  106. § 121 BauGB regelt die Erstattungspflicht hinsichtlich der Kosten für das
  107. Enteignungsverfahren nach §§ 104 ff BauGB und sieht in Absatz 2 Satz 2 vor,
  108. dass die Gebühren und Auslagen eines Rechtsanwalts oder eines sonstigen
  109. Bevollmächtigten erstattungsfähig sind, wenn dessen Hinzuziehung notwendig
  110. war. Voraussetzung für die unmittelbare Anwendung der Norm ist damit nach
  111. allgemeiner Ansicht, dass ein Enteignungsverfahren eingeleitet worden ist (siehe nur Schrödter/Breuer, BauGB, 8. Aufl., § 121 Rn. 6; Dyong in Ernst/Zinkahn/
  112. Bielenberg/Krautzberger, BauGB, § 121 Rn. 4 [Stand: Mai 2016]; Brügelmann/
  113. - 6 -
  114. Reisnecker, BauGB, § 121 Rn. 6 und Rn. 21 [Stand: September 2006]), woran
  115. es vorliegend fehlt.
  116. 11
  117. b) Entgegen der Rechtsauffassung des Berufungsgerichts ergibt sich ein
  118. Erstattungsanspruch auch nicht aus einer entsprechenden Anwendung des
  119. § 121 Abs. 2 Satz 2 BauGB i.V.m. § 101 Abs. 3 SächsWG und § 5 Abs. 3
  120. SächsEntEG.
  121. 12
  122. aa) Ob § 121 Abs. 2 Satz 2 BauGB auf außerhalb eines förmlichen Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens getroffene Einigungen analog
  123. Anwendung finden kann, ist höchstrichterlich bislang nicht entschieden und in
  124. der Fachliteratur umstritten.
  125. 13
  126. Während teilweise die Ansicht vertreten wird, eine analoge Anwendung
  127. des § 121 Abs. 2 Satz 2 BauGB sei aus Gründen der Gesetzessystematik
  128. und/oder zur Gewährleistung einheitlicher Ergebnisse geboten (so OLG Dresden, Urteil vom 3. Februar 2015 - 4 U 1152/14, juris Rn. 41 ff; Battis in Battis/
  129. Krautzberger/Löhr, BauGB, 13. Aufl., § 121 Rn. 9; Gelzer/Busse/Fischer, Entschädigungsanspruch aus Enteignung und enteignungsgleichem Eingriff,
  130. Rn. 444 ff), lehnt der überwiegende Teil der Literaturstimmen eine entsprechende Anwendung der Vorschrift aus systematischen Erwägungen ab (Dyong aaO;
  131. Holtbrügge in Berliner Kommentar zum BauGB, § 121 Rn. 8 [Stand: Juli 2005];
  132. Pasternak in Aust/Jacobs/Pasternak, Enteignungsentschädigung, 7. Aufl.,
  133. Rn. 857, der allerdings eine analoge Anwendung des § 96 BauGB vorschlägt,
  134. aaO Rn. 858; Petz in BeckOK BauGB, § 121 Rn. 29.1 [Stand: 1. Oktober 2015];
  135. Brügelmann/Reisnecker aaO).
  136. 14
  137. bb) Der Senat schließt sich der zuletzt genannten Ansicht an.
  138. - 7 -
  139. 15
  140. (1) Nach ständiger Senatsrechtsprechung gelten grundsätzlich, wenn
  141. - wie hier - außerhalb eines Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens
  142. durch den Abschluss eines Kaufvertrags oder eines Vertrags über die Einräumung von Nutzungsrechten mit dem Grundstückseigentümer eine sonst zu erwartende Enteignung abgewendet werden soll, zwischen den Vertragsparteien
  143. ausschließlich die Regeln des bürgerlichen Rechts. Die außerhalb des Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens getroffenen Vereinbarungen sind rein
  144. privatrechtlicher Natur; ein Rückgriff auf Normen des öffentlichen Rechts ist
  145. damit grundsätzlich ausgeschlossen (Senat, Urteile vom 1. Juli 1968 - III ZR
  146. 214/65, BGHZ 50, 284, 286 f; vom 29. April 1982 - III ZR 154/80, BGHZ 84, 1,
  147. 3; vom 23. Mai 1985 - III ZR 10/84, BGHZ 95, 1, 4; vom 9. April 1987 - III ZR
  148. 181/85, NJW 1987, 3200, 3201 und vom 30. Oktober 2003 - III ZR 380/02,
  149. NJW-RR 2004, 100, 101; siehe auch BGH, Urteile vom 5. Dezember 1980
  150. - V ZR 160/78, NJW 1981, 976 und vom 14. Februar 2014 - V ZR 102/13,
  151. NVwZ 2014, 967 Rn. 8). Dies entspricht auch der überwiegenden Auffassung in
  152. der Literatur (vgl. Schrödter/Breuer aaO § 110 Rn. 9; Gaentzsch, BauGB, § 87
  153. Rn. 7; Krohn/Löwisch, Eigentumsgarantie, Enteignung, Entschädigung, 3. Aufl.,
  154. Rn. 458 ff; Brügelmann/Reisnecker aaO § 110 Rn. 22 f [Stand: April 2008] und
  155. § 87 Rn. 32 [Stand: Dezember 2005]; zweifelnd wohl Battis aaO § 87 Rn. 6;
  156. a.A. Gassner, Der freihändige Grunderwerb der öffentlichen Hand, S. 154 ff;
  157. Krebs, DÖV 1989, 969 ff). Entsprechende Verträge sind damit zu unterscheiden
  158. von einer "Einigung" im Rahmen eines bereits anhängigen Enteignungsverfahrens, wie sie in §§ 110 und 111 BauGB vorgesehen ist.
  159. 16
  160. (2) Zwar ist in der Rechtsprechung des Senats anerkannt, dass diese
  161. Grundsätze in besonderen Fallgestaltungen nicht zur Anwendung kommen
  162. (Senatsurteile vom 15. Februar 1996 - III ZR 143/94, BGHZ 132, 63, 68 f; vom
  163. - 8 -
  164. 20. Januar 2000 - III ZR 110/99, BGHZ 143, 321, 325 ff und vom 23. März 2006
  165. - III ZR 141/05, BGHZ 167, 1, Rn. 19 ff). Eine solche liegt hier allerdings nicht
  166. vor.
  167. 17
  168. In den genannten Entscheidungen hat der Senat nach vorangegangenen
  169. Planfeststellungsverfahren Ansprüche Dritter auf Enteignungsentschädigung für
  170. den erlittenen Rechtsverlust bejaht, obwohl die für das Planvorhaben benötigten Grundstücke freihändig veräußert worden waren. Das Senatsurteil vom
  171. 23. März 2006 betraf die Frage, ob die Betreiberin eines Fernmeldenetzes Entschädigungsansprüche nach § 87 Abs. 2 Nr. 2 BBergG für die Verlegung einer
  172. von ihr auf dem Grundstück einer Bundesstraße betriebenen Freileitung hatte,
  173. weil die Straße einem Bergbaugebiet weichen musste; die benötigten Wegeparzellen waren von dem Träger der Straßenbaulast mit der Folge des Verlustes des Leitungsrechts entwidmet und freihändig veräußert worden. Der Senat
  174. hielt die Anwendung der materiellen Enteignungsvorschriften für gerechtfertigt,
  175. weil der Rechtsverlust bereits durch einen Verwaltungsakt, nämlich einen zuvor
  176. erlassenen Planfeststellungsbeschluss, von hoheitlicher Seite unentrinnbar vorgezeichnet gewesen sei. Es mache für die Frage der Entschädigung keinen
  177. Unterschied, dass die Liegenschaft zur Vermeidung einer förmlichen Enteignung freihändig veräußert worden sei (aaO Rn. 20). In seinen Urteilen vom
  178. 15. Februar 1996 (aaO) und vom 20. Januar 2000 (aaO), denen jeweils die
  179. Durchschneidung eines Jagdbezirks durch den Neubau einer Bundesautobahn
  180. beziehungsweise einer Bahntrasse zugrunde lag, stellte der Senat zugunsten
  181. der an der (teilweise) freihändig erfolgten Veräußerung der Grundstücke nicht
  182. beteiligten Jagdgenossenschaften eine Gesamtbetrachtung an. Danach seien
  183. die Jagdrechte ungeachtet der freihändigen Veräußerung der betroffenen
  184. Grundstücke im Ergebnis in Ausübung eines Enteignungsrechts beeinträchtigt
  185. worden (Urteil vom 15. Februar 1996 aaO S. 68 ff) beziehungsweise Gegen-
  186. - 9 -
  187. stand eines enteignenden Zugriffs geworden (Urteil vom 20. Januar 2000 aaO
  188. S. 327).
  189. 18
  190. Die entschiedenen Fälle sind zwar insofern mit der hier zugrunde liegenden Sachlage vergleichbar, als auch der mit der LTV getroffenen vertraglichen
  191. Übereinkunft ein Planfeststellungsverfahren vorausging, durch das für die
  192. Grundstückseigentümer die Rechtsbeeinträchtigung unentrinnbar vorgezeichnet
  193. war. Auf der Grundlage des Planfeststellungsbeschlusses hätte ihnen gegenüber ein Enteignungs- und vorheriges Besitzeinweisungsverfahren eingeleitet
  194. werden können, wenn mit der LTV keine Einigung zustande gekommen wäre,
  195. wie es den Grundstückseigentümern auch angekündigt worden war.
  196. 19
  197. Dies allein rechtfertigt die Anwendung enteignungsrechtlicher Entschädigungsregelungen hingegen nicht (vgl. auch Senat, Urteil vom 9. April 1987
  198. - III ZR 181/85, NJW 1987, 3200 f). Kennzeichnend für die den Senatsentscheidungen vom 20. Januar 2000, 15. Februar 1996 und 23. März 2006 jeweils zugrunde liegende Interessenlage ist nämlich, dass dort nicht Ansprüche der veräußernden Grundstückseigentümer, sondern die Entschädigungen Dritter in
  199. Rede standen, deren Rechte infolge der Eigentumsübertragungen in Fortfall
  200. gerieten, ohne dass sie an den zugrundeliegenden Verträgen beteiligt waren.
  201. Die Möglichkeit, gegenüber den Vorhabenberechtigten im Zusammenhang mit
  202. der freihändigen Grundstücksveräußerung eigene vertragliche Entschädigungsansprüche zu begründen, bestand nicht. Der Verlust ihrer Rechte an den betroffenen Grundstücken stellte sich für die Dritten damit als unausweichliche
  203. Konsequenz eines hoheitlichen Planungsaktes dar, der auch Grundlage für die
  204. Einigung der jeweiligen Grundstückseigentümer mit den Begünstigten der Vorhaben war.
  205. - 10 -
  206. 20
  207. Eine derartige Konstellation ist hier jedoch nicht gegeben. Vielmehr stand
  208. es den künftig von der Dienstbarkeit betroffenen Grundstückseigentümern frei,
  209. mit der LTV außerhalb des förmlichen Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens eine vertragliche Übereinkunft zu treffen oder dieses Verfahren abzuwarten.
  210. 21
  211. Wählen Grundstückseigentümer den Weg der freihändigen Veräußerung
  212. oder Einräumung von Nutzungsrechten, sind sie nicht im gleichen Maße
  213. schutzbedürftig wie ein außerhalb eines solchen Vertragsverhältnisses stehender Dritter, welcher in Folge einer vertraglichen Übereinkunft eines Grundstückseigentümers mit der öffentlichen Hand oder einem anderen Vorhabenbegünstigten eine Rechtsbeeinträchtigung oder einen Rechtsverlust erleidet. Kommt
  214. außerhalb eines Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens ein Vertragsschluss zustande, hängt es allein vom Willen und Durchsetzungsvermögen der
  215. Vertragsparteien ab, wie sie ihr Rechtsverhältnis im Einzelnen ausgestalten. Es
  216. ist Sache der Beteiligten, ob sie im Rahmen der von Privatautonomie geprägten
  217. Vereinbarungen auch eine vertragliche Regelung über den Ersatz oder die
  218. Freistellung von Rechtsberatungskosten für geboten halten und diese durchzusetzen vermögen.
  219. 22
  220. (3) Dabei verkennt der Senat nicht, dass sich die Grundstückseigentümer
  221. bei Abschluss des Vertrags aufgrund der für den Fall des Scheiterns der Verhandlungen angedrohten Einleitung eines Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens in einer Drucksituation befunden haben mögen. Entgegen der
  222. Auffassung des Berufungsgerichts und der Ansicht Breuers (in Schrödter/
  223. Breuer aaO § 121 Rn. 6) rechtfertigt es das Bestehen einer solchen Drucksituation für sich genommen allerdings nicht, die Geltung des § 121 Abs. 2 Satz 2
  224. BauGB auf außerhalb eines Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahrens
  225. - 11 -
  226. erfolgte freihändige Veräußerungen oder Belastungen eines Grundstücks auszudehnen. Eine solche Situation tritt auch in vielen sonstigen Verhandlungskonstellationen auf.
  227. 23
  228. Aus diesem Grunde vermag sich der Senat auch den Ausführungen des
  229. Klägervertreters in der mündlichen Verhandlung nicht anzuschließen, der eine
  230. strukturelle Ungleichheit zu Lasten des Grundstückseigentümers geltend gemacht hat, welcher in freihändige Verhandlungen über die Belastung oder Veräußerung seines Grundstücks eintritt. Das für den Fall des Scheiterns der Verhandlungen in Betracht kommende Enteignungs- oder Besitzeinweisungsverfahren kann nur unter engen gesetzlichen Voraussetzungen und bei Beachtung
  231. des dem Eigentümer zustehenden Grundrechtsschutzes durchgeführt werden.
  232. Auch im Falle der Einleitung eines solchen Verfahrens ist der Grundstückseigentümer damit keinesfalls schutzlos gestellt, so dass er sich nicht dazu gedrängt fühlen muss, in eine privatrechtliche Einigung "zu jedem Preis" einzuwilligen.
  233. 24
  234. (4) Dem Senatsurteil vom 27. September 1973 (III ZR 131/71, BGHZ 61,
  235. 240) ist entgegen der Rechtsansicht des Berufungsgerichts eine Aussage zu
  236. einer entsprechenden Anwendung des § 121 Abs. 2 Satz 2 BauGB in der gegebenen Situation nicht zu entnehmen.
  237. 25
  238. Diese Entscheidung erging vor dem Hintergrund, dass nach der damaligen Rechtslage die Erstattungsfähigkeit von dem Enteigneten im Enteignungsverfahren erwachsenen Kosten für Rechtsberatung und Vertretung gesetzlich
  239. nicht geregelt war. Es entsprach der ständigen Rechtsprechung, dass derartige
  240. Kosten auf Grundlage des § 96 BBauG erstattungsfähig seien (s. nur Senat,
  241. Urteile vom 8. April 1965 - III ZR 60/64, NJW 1965, 1480, 1483 und vom 6. De-
  242. - 12 -
  243. zember 1965 - III ZR 172/64, NJW 1966, 493, 496 sowie die weiteren Nachweise in der Senatsentscheidung vom 27. September 1973 aaO S. 248). Mit dem
  244. von dem Berufungsgericht in Bezug genommenen Urteil vom 27. September
  245. 1973 hat der Senat entschieden, dass Kosten für Rechtsberatung und Vertretung in analoger Anwendung des § 96 BBauG auch dann erstattungsfähig seien, wenn diese in einem dem eigentlichen Enteignungsverfahren vorgelagerten
  246. behördlichen Besitzeinweisungsverfahren entstanden seien. Zwar komme dem
  247. Besitzeinweisungsverfahren gegenüber dem Enteignungsverfahren eine gewisse Selbständigkeit zu, es betreffe aber eine wesentliche und einschneidende
  248. Vorwirkung der Enteignung (aaO S. 249). Mit der Neufassung des § 121
  249. BBauG im Zuge der Baurechtsnovelle von 1976 hat der Gesetzgeber zwischenzeitlich eine Rechtsgrundlage für die Erstattung von Kosten einer anwaltlichen Vertretung im Enteignungsverfahren geschaffen (BT-Drucks. 7/2496, 61).
  250. 26
  251. Anders als in der genannten Senatsentscheidung war in dem hier zu beurteilenden Fall ein Besitzeinweisungsverfahren allerdings gerade noch nicht
  252. eingeleitet worden. Die getroffene Vereinbarung diente vielmehr der Vermeidung eines solchen Verfahrens. Die in der Senatsentscheidung vom 27. September 1973 zur analogen Geltung des § 96 BBauG angestellten Erwägungen
  253. sind daher auf die hier gegebene Konstellation nicht übertragbar (in diesem
  254. Sinne auch Battis aaO § 121 Rn. 9). Deshalb verfängt auch der Hinweis des
  255. Berufungsgerichts auf die § 96 BBauG in Bezug nehmenden Erwägungen des
  256. Gesetzgebers zur Neuregelung des § 121 BauGB (aaO) nicht.
  257. 27
  258. 2.
  259. Aus den vorstehenden Gründen scheidet auch die von Pasternak (aaO
  260. Rn. 858) vorgeschlagene analoge Anwendung von § 96 BauGB auf die vorliegende Fallgestaltung aus.
  261. - 13 -
  262. III.
  263. 28
  264. Die Sache ist an das Berufungsgericht zurückzuverweisen, da weitere
  265. Feststellungen erforderlich sind und der Rechtsstreit deshalb nicht zur Endentscheidung reif ist (§ 563 Abs. 1 Satz 1, Abs. 3 ZPO). Der Kläger hat mit seiner
  266. Berufungsbegründung Zweifel an der Richtigkeit der Tatsachenfeststellungen in
  267. dem amtsgerichtlichen Urteil in Bezug auf einen vertraglichen Kostenerstattungsanspruch angebracht. Von seinem Rechtsstandpunkt aus folgerichtig hat
  268. sich das Berufungsgericht mit diesen Berufungsangriffen bislang nicht befasst.
  269. Gegebenenfalls wird sich die Vorinstanz auch mit den Rügen der Revision betreffend die Höhe des Anspruchs zu befassen haben, auf die einzugehen der
  270. Senat im vorliegenden Verfahrensstand keine Veranlassung hat.
  271. Herrmann
  272. Tombrink
  273. Reiter
  274. Remmert
  275. Pohl
  276. Vorinstanzen:
  277. AG Dresden, Entscheidung vom 11.12.2014 - 107 C 1780/14 LG Dresden, Entscheidung vom 28.10.2015 - 2 S 30/15 -